Yargıtay 11. Hukuk Dairesi E.2015/8182 K.2016/2453

Taraflar arasında görülen davada...Asliye Ticaret Mahkemesi’nce verilen 14/04/2015 tarih ve 2014/206-2015/264 sayılı kararın Yargıtayca incelenmesi davalı ... tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve yine dosya içerisindeki dilekçe, layihalar, duruşma tutanakları ve tüm belgeler okunup, incelendikten sonra işin gereği görüşülüp, düşünüldü:

Davacı vekili, müvekkilinin davalılardan... ile davalı şirketin ortağı olduğunu, müvekkilinin şirketteki hissesini pay satış sözleşmesi ile davalılardan ...'a devrettiğini, bunun ticaret siciline tescil ve ilan ettirilmesine oy birliği ile karar verildiğini, bu karara rağmen davalıların limited şirkette pay devrine ilişkin ortaklar kurulu kararının ticaret siciline tescili ve ilanı isteminde bulunmadığını ileri sürerek, limited şirketteki payının devrine ilişkin 20.07.2009 tarih ve 5 nolu ortaklar kurulu kararının ticaret siciline tescili ve ilanını talep ve dava etmiştir.

Davalı idare vekili ve davalı ..., davanın reddini istemiştir

Diğer davalılar, davaya yanıt vermemiştir.

Mahkemece, davacının, davalı şirketin ortağı iken bu şirketteki hisselerini...4. Noterliği'nin 20.07.2009 tarih, 21031 yevmiye numaralı sözleşmesi ile davalılardan ...'a devrettiği, davalı şirketin ise 20.07.2009 tarih, 5 nolu ortaklar kurulu kararı ile bu devri kabul ettiği, ancak bu devrin ve ortaklar kurulu kararının şirket veya devralan ortakça tescil ve ilanının yapılmadığı, davalı müdürlüğe bu hususun yerine getirilmesi için başvurulmasına rağmen davalı müdürlükçe de bu hususun yerine getirilmediği gerekçesiyle, davanın kabulü ile 20.07.2009 tarih ve 005 sayılı hisse devrine ilişkin ortaklar kurulu kararının ticaret siciline tescil ve ilanına karar verilmiştir.

Karar, davalı ... tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, limited şirket hisse devrine ilişkin ortaklar kurulu kararının ticaret sicilinde tescili istemine ilişkindir.

Pay devir tarihinde yürürlükte olan 6762 sayılı TTK'nın 520. maddesi gereğince limited şirkette, geçerli bir pay devri için yazılı şekilde yapılmış pay devri sözleşmesinin imzasının noterde tasdik ettirilmesi, ortakların ağırlaştırılmış nisap ile devre muvafakat etmeleri ve devrin pay defterine işlenmesi gerekmektedir.

Somut olayda, davacının, davalı şirkette sahip olduğu hisseleri davalı ...'a pay satış sözleşmesi ile devrettiği, bu devrin 20.07.2009 tarihinde ortaklar kurulunda oybirliği ile alınan kararla ticaret sicilinde tescil ve ilan ettirilmesine karar verildiği sabit ise de devrin pay defterine işlendiğine dair dosya içerisinde somut bir belge bulunmamaktadır. Pay devri, limited şirket hakkında ancak şirkete bildirilmek ve pay defterine kaydedilmek şartıyla hüküm ve sonuç doğurur.

Davacı tarafça, geçerli bir devrin son aşaması olarak, devrin pay defterine işlendiği hususu ispatlanamadığından, davanın reddine karar verilmesi gerekirken, yazılı gerekçeyle davanın kabulüne karar verilmesi isabetli görülmemiş, hükmün bu sebeple davalı ... yararına bozulmasına karar vermek gerekmiştir.

KARŞIOY

Dosya içeriğinden;

Davalı ...'de davacının 220/400, davalı ...'nun 180/400 oranında ortak oldukları, davacının payını ...

Noterliği'nin 20.07.09 gün 21031 Y. nolu satış sözleşmesi ile davalı ...'a temlik ettiği, tüm ortaklarca alınan 20.07.2009 gün 2103 sayılı ortaklar kurulu kararı ile devre muvafakat edildiği, ortaklar kurulunun 06.08.09 günlü kararı ile de şirket müdürlüğüne ortaklık sıfatı bulunmayan ....'nun atandığı, müdürün 17.11.009 günlü ihtarnemesi ile istifa ettiği, bu aşamadan sonra şirkete müdür atanmadığı, davalı şirkete yeni müdür atanamaması, bu nedenle davacının hissesini devir keyfiyetinin pay defterine kaydedilmemesi ve Ticaret Sicilinde tescil ve ilan edilmemesi nedeniyle davacı tarafından bu konuda ...

Asliye Ticaret Mahkemesi 2011/260 Esas sayılı dosyasında dava açıldığı, mahkemece Davanın Açılmamış sayılmasına karar verildiği, 6102 sayılı Yasanın yürürlüğe girmesi üzerine davacının 24.12.2012 günlü dilekçesi ile...

Ticaret Sicil Müdürlüğüne tescil ve ilan istemi ile müracaat ettiği Ticaret Sicil Müdürlüğünce yapılan inceleme sonucu 11.07.013 günlü yazı ile davacıya başvurusunun değerlendirmeye alınamadığının bildirildiği, tüm bu süreçten sonra eldeki davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

Hisse devrinin gerçekleştiği ve ortaklar kurulu kararının alındığı tarihler itibariyle, 6102 sayılı TTK Geçici 2. maddesi gereğince uyuşmazlıkta mülga 6762 sayılı TTK hükümlerinin uygulanacağı konusunda bir uyuşmazlık bulunmamaktadır.

Mülga 6762 sayılı TTK 520/son maddesinde limited şirkette pay devrinin yazılı şekilde yapılması ve ilgililerin imzalarının noterce tasdik ettirilmesi, Yasanın 520/ilk maddesinde, pay devrinin şirket hakkında hüküm ifade edebilmesi için şirkete bildirilmesi ve pay defterine kaydedilmesi gerektiği, Yasanın 520/2. maddesinde devir hususunun pay defterine kaydedilebilmesi için ortakların en az dörtte üçünün devre muvafakat etmesi, Yasanın 519/son maddesinde de pay defterinin ve listelerin kusurlu ve noksan tutulmasından müdürlerin şahsen ve müteselsilen sorumlu oldukları düzenlenmiştir.

Somut uyuşmazlıkta, davacının davalı şirketteki tüm hissesi davalı ...'e mülga TTK 520/son maddesine göre usulüne uygun devredilmiş, Yasanın 520/2 maddesi gereğince pay devrine tüm ortaklarca muvafakat edilmiş, ancak pay devrinin şirket yönünden hüküm ifade edebilmesi için gerekli bulunan ve Yasanın 520/ilk maddesinde düzenlenen “şirket pay defterine kayıt” prosedürü tamamlanmamıştır.

Devrin pay defterine kaydı, hisse devrinin mutlaka geçerlilik şartı değildir.

(Y.11 H.D 3.5.2001 gün E. 2001/1607, K. 2001/3872, Y. 11. H.D 16.12.2004 gün E.2004/3023, K.2004/12406 sayı vs.)

Hisse devrinin şirket pay defterine kaydedilmemesinden bu işle görevli şirket müdürü ile birlikte şirkette sorumludur.

Davacının şirket aleyhine açtığı davanın çoğu isteyenin azı da istemiş sayılacağı ilkesinden hareketle davacının devrettiği payların pay defterine kayıt ve tescili isteğini de içerdiğinin kabulü zorunludur.

Pay devrinin, şirket pay defterine kaydedilmemesinde davacıya bir kusur izafesi mümkün değildir.

Bu itibarla mahkemece, davanın kabulüne karar verilmiş olmasında usul ve yasaya aykırı bir yön bulunmamaktadır.

Kaldı ki mülga TTK 520/1 gereğince, pay defterine kayıt şirket yönünden hüküm ifade edebilmek için gerekli olup, davanın kabulüne ilişkin karar, davalı şirket yönünden temyiz edilmeksizin kesinleşmiştir.

Davalı şirketle ilgili hususu, davacıya ait payları usulüne uygun şekilde devralmış olan davalı ...'un temyizde sıfatı bulunmamaktadır.

Açıklanan nedenlerle yerel mahkeme kararının onanmasına karar verilmesi gerekirken yazılı gerekçe ile bozulmasına ilişkin sayın çoğunluk görüşüne karşıyım.