Yargıtay 11. Hukuk Dairesi E.2016/10761 K.2018/3421

Taraflar arasında görülen davada ... Asliye Ticaret Mahkemesi’nce verilen 25/03/2015 gün ve 2014/426-2015/146 sayılı kararı onayan Daire’nin 26/05/2016 gün ve 2015/12006-2016/5779 sayılı kararı aleyhinde davalı vekili tarafından karar düzeltilmesi isteğinde bulunulmuş ve karar düzeltme dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla, dosya için düzenlenen rapor dinlenildikten ve yine dosya içerisindeki dilekçe, layihalar, duruşma tutanakları ve tüm belgeler okunup, incelendikten sonra gereği görüşülüp düşünüldü:

Davacı vekili, davalı tarafından düzenlenen Ağustos 2009 yılına ait reaktif ceza faturalarının hukuka aykırı olduğu, zira fiili sözleşme ilişkisi içerisinde sistem kullanım anlaşmasının öngördüğü ihtar şartının yerine getirilmediğini, ayrıca ihlal fiilinin üzerinden 4 yıl gibi bir süre geçtikten sonra cezai şart uygulamasının TMK'nin 2. maddesine aykırı olduğunu, cezai şarta ilişkin faturaların zamanında düzenlenmediğini, davalının cezai şart isteme hakkının bulunmadığını ileri sürerek, davalının 738.935,19 TL'lik ceza faturasının hukuka aykırı olduğunun tespiti ile fatura nedeniyle ödenen 738.935,19 TL ceza bedelinin ödeme tarihinden itibaren işleyecek avans faizi ile istirdatına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili, davanın usul ve esas yönünden reddini savunmuştur.

Mahkemece, toplanan kanıtlar ve bilirkişi raporuna göre, davanın kabulüne dair verilen kararın davalı vekilince temyizi üzerine karar Dairemizce onanmıştır.

Davalı vekili, bu kez karar düzeltme isteminde bulunmuştur.

Dosyadaki yazılara, mahkeme kararında belirtilip Yargıtay ilamında benimsenen gerektirici sebeplere ve taraflar arasındaki sistem kullanım anlaşmasının 10.05.2010 tarihinde imzalanmış olmasına, anlaşma imzalanmadan önce de davalının iletim sisteminin davacı tarafından kullanılması suretiyle fiili bir anlaşmanın mevcut bulunmasına, dava konusu ceza faturasının sistem kullanım anlaşmasının öncesine ilişkin olarak Ağustos 2009 dönemi için düzenlenmiş olmasına,

bu dönemde yürürlükte bulunan İletim Sistemi Sistem Kullanım ve Sistem İşletim Tarifelerini Hesaplama Yöntem Bildirimi 1.5 maddesi gereğince taraflar arasında sistem kullanım anlaşması bulunmasa bile iletim sistemine bağlı olarak faaliyet gösterenler sanki aralarında sözleşme varmış gibi yükümlülüklere tabi tutulmuş bulunması ve bu yükümlülüklerin ihlali halinde cezai şart ödemelerinin öngörülmesine, bu nedenle yazılı sözleşme öncesi dönem için de fiili bir sözleşme ilişkisinin olduğunun kabulü ile ceza düzenlenmesi için davacıya önceden önel verilmek suretiyle bir uyarı yapılmadan ceza faturası düzenlenmesinin uygun bulunmamasına göre (11.

H.D’nin 19.06.2017 tarih 2016/8317 E. 2017/3806 K. ve 11.09.2017 tarih 2016/11707 E. 2017/4155 K. sayılı emsal ilamları), davalı vekilinin HUMK 440. maddesinde sayılan hallerden hiçbirisini ihtiva etmeyen karar düzeltme isteğinin reddi gerekmiştir.