Yargıtay 11. Hukuk Dairesi E.2017/17 K.2017/438

Taraflar arasında görülen davada ... 2. Asliye Ticaret Mahkemesi’nce verilen 11/05/2016 tarih ve 2015/534-2016/432 sayılı kararın Yargıtayca incelenmesi davalı ... vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve yine dosya içerisindeki dilekçe, layihalar, duruşma tutanakları ve tüm belgeler okunup, incelendikten sonra işin gereği görüşülüp, düşünüldü:

Davacı vekili müvekkilinin ... Proje İnşaat Turizm Tarım Ticaret A.Ş. isimli şirketin eski pay sahibi ve yöneticilerinden olduğunu, şirketin TTK'nın geçici 7 maddesi uyarınca davalı tarafça 9/10/2014 tarihinde resen sicilden terkin edildiğini, müvekkili ile resen sicilden terkin edilen şirket arasında halen ... 6. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2015/76 esas numarası altında kayıtlı derdest bir dava bulunduğunu, belirterek şirketin ihyasına karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı ... vekili, müvekkilince TTK'nın geçici 7. maddesi uyarınca yapılan işlemin hukuka uygun olduğunu, şirketin son beş yıl içerisinde olağan genel kurul toplantılarını yapmamış olması nedeniyle resen terkin işlemi uygulandığını, 2 ay içerisinde münfesih olma sebeplerini kaldıracak sebepleri yazılı olarak bildirmeleri gerektiğini ihtar ettiklerini, yasal hasım olmaları sebebiyle aleyhlerine yargılama giderine hükmedilmemesi gerektiğini, terkin işleminin usulune uygun olduğunu ileri sürerek davanın reddini talep etmiştir.

Dahili davalılar vekili, davacının şirketin eski kurucu ve ortaklarından olduğunu, tüm hisselerini devrettiğini, bu nedenle taraf sıfatının bulunmadığını, şirket taşınmazlarının usulsüz olarak üçüncü kişilere devrolduğundan dolayı ... Asliye Hukuk Mahkemesinde 2012/276-259 esas sayılı dosyalarında açılmış olan tapu iptal ve tescil davalarının bulunduğunu, şirketin ihya edilmesini talep etmiştir.

Feri müdahil vekili, müvekilinin şirket ortaklarından olduğunu, şirket ortaklarına karşı şufa davasının devam ettiğini, huzurdaki davanın neticesinin müvekkilini etkileyeceğini, müdahale taleplerinin kabulü ile usuli işlemlerin kendilerine tebliğ edilmesini talep etmiştir.

Mahkemece tüm dosya kapsamına göre davanın TTK geçici 7/15. maddesi cümlesi kapsamında açılmış olan ihya davası olduğu, TTK geçici 7. maddesi uyarınca 09/10/2014 tarihinde resen terkin edildiği, ... 6. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2015/76 Esas sayılı davasında davacı tarafından ihyası istenen ...

Proje İnşaat Turizm Tarım Ticaret A.Ş. aleyhine yönetim kurulu kararının iptali davası açıldığı ve halen derdest olduğu, TTK'nın geçici 7/2. maddesinde davacı veya davalı sıfatı ile devam eden davaları bulunan şirket veya kooperatiflere bu madde hükümlerinin uygulanmayacağının açıkça düzenlenmiş olduğu gerekçesiyle davanın davalı ... yönünden kabulüne, dahili davalılar yönünden husumet yokluğu nedeniyle reddine, ...

6. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2015/76 esas sayılı dosyası için şirketin ihyasına karar verilmiştir.

Kararı davalı ... vekili temyiz etmiştir.

1- Dava dosyası içerisindeki bilgi ve belgelere, mahkeme kararının gerekçesinde dayanılan delillerin tartışılıp, değerlendirilmesinde usul ve yasaya aykırı bir yön bulunmamasına göre, davalı ... vekilinin sair temyiz itirazları yerinde değildir.

2- Dava TTK’nın gecici 7/15. maddesine göre resen terkin edilen şirketin ihyası istemlidir.

Dava tarihi itibarıyla yürürlükte bulunan 6102 sayılı TTK’nın 547/2. maddesi gereğince mahkemece, ihya (yeniden tescil) isteminin kabulüne karar verilmesi halinde, ek tasfiye işlemlerini yapması için son tasfiye memuru yahut memurlarının yahut da yeni bir veya birkaç kişinin tasfiye memuru olarak atanıp, keyfiyetin tecil ve ilanına karar verilmesi gerekirken bu hususlarda olumlu veya olumsuz karar verilmeksizin, sadece şirketin ihyasına karar verilmesiyle yetinilmesi doğru olmayıp bozmayı gerektirmiştir.

3- Mahkemece şirketin terkin tarihinden sonra açılan davada davalı konumunda olan terkin edilen şirketin haklı nedenle ihyası gerektiği kabul edilmiş, masraf ve ücreti vekaletin davalı ... Müdürlüğüne yüklenilmesine karar verilmiştir. Ancak ihya konusunda haklı sebep kabul edilen davacının açmış olduğu dava, Ticaret Sicil Müdürlüğünün TTK'nın geçici 7. maddesine göre derdest bir dava yokken yaptığı terkin işleminden sonra açılmış olduğundan davalı ... Müdürlüğünün yargılama gideri ve ücreti vekaletten sorumlu olması doğru görülmemiş, bozmayı gerektirmiştir.