Yargıtay 11. Hukuk Dairesi E.2017/921 K.2019/314

Taraflar arasında görülen davada İstanbul 8. Asliye Ticaret Mahkemesince bozmaya uyularak verilen 10/11/2016 tarih ve 2016/702-2016/827 sayılı kararın Yargıtayca incelenmesinin davalı vekili tarafından istenildiği ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve yine dosya içerisindeki dilekçe, layihalar, duruşma tutanakları ve tüm belgeler okunup, incelendikten sonra işin gereği görüşülüp, düşünüldü:

Davacı vekili, müvekkili şirketin 07/10/2013 tarihli ortaklar kurulunda şirket esas sözleşmesinin, rekabet yasağı, payların devri, ortağın ölümü ve iflası, ilana ilişkin maddelerin değiştirilmesi hususların görüşüldüğünü, anılan toplantıda Türk Ticaret Kanunu’nun 621. maddesinde belirtilen iki şarta uyacak şekilde oylama yapılarak kararların alındığını, usulüne göre toplanan ortaklar kurulu tarafından alınan tüm kararların tescili için davalı kuruma başvurulduğunu, davalı kurum tarafından kararlar için oylama nisabına uyulmadığı belirtilerek tescil talebinin reddedildiğini, oysa kararların Kanun'da belirtilen kriterlere uyularak alındığını ileri sürerek kararların tescil ve ilanını talep etmiştir.

Davalı vekili, davacı şirketin 07/10/2013 tarihli başvurusu ile şirketin ana sözleşmesindeki rekabet yasağına ilişkin madde üzerinde yapılmak istenen değişikliğin tescil ve ilanının reddedildiğini, zira bir şirketin rekabet kurallarını düzenleyen ve tüm ortaklar bakımından hüküm ve sonuç doğuracak bir şirket sözleşmesi değişikliğinde karar nisabı bakımından oybirliği ile karar almasının gerektiğini savunarak davanın reddine karar verilmesini istemiştir.

Mahkemece, uyulan dairemiz bozma ilamı ve tüm dosya kapsamına göre, davacı şirketin ana sözleşmesinde rekabet yasağına ilişkin maddenin “şirket ortakları ve şirket müdürleri, şirketin iştigal konusuna giren ve başka iştigal konularında faaliyet gösteren şirketlere üye olabilir veya müdür, yönetici veya yönetim kurulu başkanı veya yönetim kurulu üyesi olabilir.” şeklinde değiştirildiği, TTK 589, 619 ve 621. madde düzenlemeleri dikkate alındığında, toplantıya katılan 1.600 hisseye sahip ortağın red oyuna karşın 120.800 hisse sahibi ortakların evet oyu ile kabul edildiği, TTK'nın 621.maddesinde öngörülen nisaplar sağlanarak kabul edildiği,

limited şirket ana sözleşmesinin ortaklar açısından bir müktesep hak teşkil etmemesi ve bu değişikliğin mahiyeti itibariyle, tescile engel bir durumun bulunmaması karşısında tescil talebin reddinin yerinde bulunmadığı gerekçesi ile davanın kabulüne, davalı ... Memurluğu red işleminin iptali ile 07/10/2013 tarih ve 2 sayılı ortaklar kurulu kararının tescil ve ilanına karar verilmiştir. Kararı, davalı vekili temyiz etmiştir.

1- Dosyadaki yazılara, mahkemece uyulan bozma kararı gereğince hüküm verilmiş olmasına ve delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, davalı vekilinin 2 no’lu bent kapsamı dışında kalan temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir.

2- Dava ortaklar kurulu kararının iptaline ilişkindir. HMK'nın m. 297/1/c bent hükmüne göre, mahkeme kararlarının asgari olarak, iki tarafın iddia ve savunmalarının özetlerini, mahkemece incelenen maddi ve hukuki olay ve meselelerin özünü, mahkemeyi sonuca götüren gerekçenin ne olduğu hususlarını ihtiva etmeleri zorunlu bulunmaktadır. Yine, mer'i 1982 Anayasasının 141. maddesinin 3. fıkrası hükmü de tüm mahkeme kararlarının gerekçeli olmasına amir bulunmaktadır.

Kararlara konulması gereken gerekçeler sayesinde taraflar hükmün hangi maddi ve hukuki sebebe dayandırıldığını anlayabilecekleri gibi, karar aleyhine kanun yoluna başvurulduğunda, yapılan inceleme sırasında ancak bu gerekçe sayesinde kararın usul ve yasaya uygun olup olmadığı saptanabilir. Diğer bir deyişle kanun yolu denetimi ancak bir kararın gerekçe taşıması halinde mümkün olur.

Temyiz konusu yapılan mahkeme hükmü ise, ilanı istenilen 07.10.2013 tarih Ortaklar Genel Kurulunun 15,17,18 maddeleri bakımından gerekçe ihtiva etmemektedir. Böyle bir karar yasaya aykırı olduğu gibi, Yargıtay denetimi olanağını da ortadan kaldırdığından davalı vekilinin temyiz itirazlarının kabulü ile 07.10.2013 tarihli Ortaklar Genel Kurulunun 15,17,18 maddelerinin ilam istemine ilişkin hükmün bozulması gerekmiştir.

KARŞI OY

1- Dava, tescil istemi davalı ... tarafından reddedilen şirket GKK’da alınan kararların ticaret siciline tescili istemine ilişkindir. 2- Davacı taraf, şirket olağan genel kurulunda alınan bazı kararların tescil isteminin davalı ... tarafından haksız olarak reddedildiğini ileri sürmüş, davalı ... vekili ise, alınan kararlardan sadece şirket yöneticilerinin rekabet yasağının kaldırılmasına ilişkin genel kurul kararının tescili isteminin hukuka aykırı olduğu gerekçesiyle davacı tarafın iddialarına karşı çıkmıştır. 3- Yerel mahkemece, davanın reddine karşı verilen bozma ilamına ve mahkemece alınan bilirkişi raporuna uygun olarak, davanın kabulüne karar verilmiştir.

4- 6100 sayılı HMK’ya, 1086 sayılı HUMK’dan farklı olarak bir takım temel ilkeler getirilmiş olup, bu ilkelerden biri de Kanunun 140 ve 141.maddeleri ile getirilen “TEKSİF İLKESİ” dir.

Kanunu 140.maddesinde yer alan “(1) Hakim, ön inceleme duruşmasında, dava şartları ve ilk itirazlar hakkında karar verebilmek için gerekli görürse tarafları dinler; daha sonra, tarafların iddia ve savunmaları çerçevesinde, anlaştıkları ve anlaşamadıkları hususları tek tek tespit eder (3) Ön inceleme duruşmasının sonunda, tarafların sulh veya arabuluculuk faaliyetinden bir sonuç alıp almadıkları, sonuç alamadıkları takdirde anlaşamadıkları hususların nelerden ibaret olduğu tutanakla tespit edilir.

Bu tutanağın altı, duruşmada hazır bulunan taraflarca imzalanır. Tahkikat bu tutanak esas alınmak suretiyle yürütülür.” şeklindeki düzenleme ile 141.maddesinde yer alan “(1) Taraflar, cevaba cevap ve ikinci cevap dilekçeleri ile serbestçe; ön inceleme aşamasında ise ancak karşı tarafın açık muvafakati ile iddia veya savunmalarını genişletebilir yahut değiştirebilirler.

Ön inceleme aşamasının tamamlanmasından sonra iddia veya savunma genişletilemez yahut değiştirilemez” şeklindeki düzenleme birlikte değerlendirildiğinde, bütün iddia ve savunmalar belirli bir yargılama kesitine kadar ileri sürülmeli ve tahkikat yargılaması sadece üzerinde uzlaşmazlık bulunan alanlarda yürütülmelidir (H. Pekcanıtez, HMK Şerhi, II.Cilt, s.1337, son par.).

5- Somut olayda, her ne kadar davalı ... tarafından, bir bütün olarak davacı şirket genel kurulunda alınan 07.10.2013 tarihli kararları bir bütün olarak yayınlamamış ise de, cevap dilekçesinde ve ön inceleme sırasında, bütün savunmasında, sadece rekabet yasağının kaldırılmasına ilişkin şirket genel kurulu kararının tescil ve ilanına karşı çıkmış, diğer maddeler yönünden her hangi bir itirazda bulunmamış, davanın kabulüne karar verildiğinde ise, sadece bu rekabet yasağı yönünden kendi işleminin doğru olduğu gerekçesiyle kararı temyiz etmiştir.

6- Mahkemece, bilirkişi raporu alınmış ve benimsenen bilirkişi raporu doğrultusunda, gerek rekabet yasağının kaldırılmasına ilişkin 10.madde, gerekse de diğer gündem maddeleri olan 15, 17 ve 18.maddelerin tescil ve ilanına karar vermiş, ancak gerekçe kısmında, taraflar arasında tek ihtilaf konusu olan rekabet yasağının kaldırılmasına ilişkin genel kurul kararına yoğunlaşılmıştır. Nitekim davalı taraf da mahkeme kararını sadece 10.madde yönünden temyiz etmiştir.

7- Yerel mahkemenin sadece 10.madde yönünden gerekçe yazdığı, diğer maddeler yönünden gerekçe yazmadığı gerekçesiyle re’sen bozulmuş ise de, taraflar arasında, diğer hususlarda bir ihtilaf bulunmadığı, bu husus HMK m.371 uyarınca, re’sen temyiz gerekçesi yapılamayacağı ve bozmanın taraflardan hiçbirinin yararına da olmadığı ve hukuki yarardan yoksun olduğu, kararın onanması gerektiğini düşündüğümden bozma yönündeki Daire çoğunluk görüşüne katılmıyorum.