Yargıtay 11. Hukuk Dairesi E.2018/2494 K.2019/8310

Taraflar arasında görülen davada İzmir 4.Asliye Ticaret Mahkemesince bozmaya uyularak verilen 24/11/2017 tarih ve 2015/102-2017/1118 sayılı kararın Yargıtayca duruşmalı olarak incelenmesi davacı vekili ve davalılar ... ve Akel Tekstil A.Ş vekili tarafından istenmiş olduğu anlaşılmakla, duruşma için belirlenen 17.12.2019 günü başkaca gelen olmadığı yoklama ile anlaşılıp hazır bulunan davalılar vekili Av. ... dinlenildikten sonra duruşmalı işlerin yoğunluğu ve süre darlığından ötürü işin incelenerek karara bağlanması ileriye bırakıldı. Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlenildikten ve yine dosya içerisindeki dilekçe, layihalar, duruşma tutanakları ve tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp, düşünüldü:

Davacı vekili, müvekkilinin eski unvanı Agromarin Yem San. ve Tic. A.Ş. ile Agromey Gıda San. ve Tic. A.Ş'nin ortağı olup, Agromarin A.Ş'nin TTK'nın 451. maddesi gereğince tasfiyesiz ihfisah ederek Agromey A.Ş. ile birleşmesine dair genel kurul kararı uyarınca birleşme neticesinde devralan şirketin yeni unvanının Agromey Gıda ve Yem San. Tic.

A.Ş. olduğunu, ayni sermaye artırımı niteliğindeki birleşme sonucu sermayesinin 12.450.000 TL'ye yükseltildiğini, TTK'nın 404. maddesi uyarınca ayın karşılığı olan hisse senetlerinin, tescil tarihinden itibaren 2 yıl geçmedikçe ortaklar dahil herhangi bir üçüncü şahsa devrinin hükümsüz olmasına rağmen müvekkili tarafından henüz 2 yıl dolmadan şirketin %27,78 ortaklık payına tekabül eden 345.861 adet hissesinin davalı ... Tekstil San. ve Tic.

A.Ş'ye , %2.22 ortaklık payına tekabül eden 6.225 adet hissesinin davalı ...'a, %15'ine ortaklık payına tekabül eden 186.750 adet hissesinin davalı ...'e devredildiğini, müvekkilinin bu devirler karşılığında devralanlardan hiçbir bedel de almadığını, zira devralanların müvekkiline şirkete sermaye koyarak şirketin mali durumunun mükemmel hale getirilmesi vaadinde bulunduklarını ancak, vaatlerini yerine getirmediklerini ileri sürerek, müvekkilinin devralanlarla yaptığı hisse devir sözleşmelerinin yok hükmünde olduğunun tespiti ile kararın davalı Agromey Gıda ve Yem San.

Tic. A.Ş'nin pay defterine işlenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalılar vekili, yetki ve husumet itirazında bulunmuş, davacının bu davayı açmasının MK'nın 2. ve 3. maddelerine aykırılık teşkil ettiğini, TTK'nın 404. maddesinin kuruluşa yönelik bir madde olup, şirket birleşmelerinde uygulanmasının mümkün olmadığını, davacının devrettiği payların ayni sermaye karşılığı çıkarılmadığı için TTK'nın 404. maddesine tabi olmadığını savunarak, davanın reddini istemiştir.

Mahkemece bozma ilamına uyularak yapılan yargılama, iddia, savunma ve tüm dosya kapsamına göre, davacının ortağı bulunduğu Agromarin Yem Sanayi A.Ş. ile Agromey Gıda San. ve Tic. A.Ş.'nin 09/06/2009 tarihinde onaylanan birleşme sözleşmesi ile birleştiği ve birleşme kararının 24/06/2009 tarihinde sicile tescil edildiği, birleşme sözleşmesinin 3. maddesinde devralan Agromey Gıda A.Ş.'nin 5.000.000,00 TL artırılacak olan sermayesinin devrolan Agromarin Yem San.

A.Ş.'nin ödenmiş sermayesinden ayni olarak karşılanacağı ve bu suretle ayın karşılığı çıkarılan payların Agromarin Yem San. A.Ş.'nin ortaklarına bedelsiz olarak verileceğinin belirtildiği, devrolan Agromarin Yem San. A.Ş.'nin birleşme tarihindeki ödenmiş sermayesinin 5.000.000,00 TL olup bunun 2.050.000,00 TL'sinin devralanın Agromey Gıda A.Ş.'nin iştiraki ve bu şirkete ait olduğu, dolayısıyla Agromarin Yem San.

A.Ş.'den intikal eden bedelin 2.950.000,00 TL'lik sermaye olduğu, iç kaynaklardan yapılan sermaye artırımının ayni sermaye olarak kabul edilemeyeceği, birleşmenin tescilinden sonra Agromey Gıda A.Ş. tarafından 17/09/2009 tarihli genel kurul kararı ile sermaye artırımı kararı alındığı ve bu kararın 23/09/2009 tarihinde tescil edildiği,

kural olarak öncelikle devralma yoluyla birleşmelerde sermaye artırımının birleşmenin tescil ve ilamından önce yapılarak payların oluştrulması ve ardından birleşmenin tescili sonucunda devrolan ortaklığın aktif ve pasiflerinin devralan şirkete intikali ile pay bedellerinin karşılanması gerektiği, dolayısıyla devrolan şirketin mal varlığının devralan şirketin sermaye artırımı için ayni sermaye durumunda olduğu, somut olaya bakıldığında, devralan Agromey Gıda A.Ş.'nin devrolan Agromarin Yem San.

A.Ş.'deki 2.050.000,00 TL'lik hissesi ve dolayısıyla bu şirkettteki sermayesinin Agromarin Yem San. A.Ş.'nin toplam sermayesi olan 5.000.000,00 TL'den düşüldüğünde devrolan Agromarin Yem San. A.Ş.'den intikal eden ayni sermaye miktarının 2.950.000,00 TL olarak kabul edilmesi gerektiği zira, 2.050.000,00 TL'lik kısmın devralan Agromey Gıda'nın iç kaynaklarından karşılandığı, birleşme sözleşmesinin 3. maddesi de değerlendirildiğinde devrolan Agromarin Yem San.

A.Ş.'den intikal eden ayni sermaye tutarının 2.950.000,00 TL olup, 6762 sayılı TTK'nın 404. m. uyarınca devir yasağına tabi olan kısmın da bu kısım olduğu, her ne kadar devralan Agromey Gıda A.Ş. tarafından 17/09/2009 tarihli genel kurul kararı ile sermaye artırımına gidilmiş ve şirketin sermayesinin 12.450.000,00 TL'ne çıkarılmasına karar verilmiş ve artırım kararı 23/09/2009 tarihinde tescil edilmiş ise de, 2 yıllık devir yasağı süresinin birleşme kararının tescil tarihi olan 24/06/2009 tarihinde başladığı, 345.861 adetinin 01/07/2010 tarihinde davalı ...

Tekstil A.Ş.'ne, 6.225 adetinin 01/07/2010 tarihinde davalı ...'a, 186.750 adetinin 11/08/2011 tarihinde davalı ...'e devredildiği, davalı ...'e yapılan devir tarihi itibariyle 2 yıllık devir yasağı süresinin dolduğu, davalı Agromey Gıda ve Yem San. A.Ş.'nin de devir sözleşmelerinin tarafı olmadığı, davacının dava tarihi itibariyle Agromey Gıda ve Yem San.

A.Ş.'nin sermayesi içerisindeki ayın karşılığı olan payının % 23,69 olduğu, bunun nominal değerli paylar toplamı göz önüne alındığında TL karşılığının ise, 1.423.972,73 TL olup, devir yasağı kapsamındaki kısmın da bu kısım olduğu, davalı ... Tekstil A.Ş.'ne devredilen ve devir yasağı kapsamında bulunan pay miktarının 81.934,47 olduğu, davalı ...'a devredilen ve devir yasağı kapsamında bulunan pay miktarının 1.474,70 olduğu gerekçesiyle, davalı Agromey Gıda ve Yem San. Tic.

A.Ş. hakkındaki davanın husumet yokluğu nedeniyle, davalı ... hakkındaki davanın esastan reddine, davalı ... Tekstil A.Ş. ve davalı ... hakkında açılan davanın kısmen kabulü ile, davalı ... Tekstil A.Ş.'ne yapılan hisse devrinin 81.934,47 hisse yönünden ve davalı ...'a yapılan hisse devrinin 1.474,70 hisse yönünden iptaline, iptal edilen hisselerin davalı şirketin pay defterine davacı adına kaydedilmesine karar verilmiştir.

Kararı, davacı vekili ile davalılar ... ve Akel Tekstil A.Ş. vekili temyiz etmiştir.

Dosyadaki yazılara, mahkemece uyulan bozma kararı gereğince hüküm verilmiş olmasına, delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına ve 6762 sayılı TTK’nın 150. maddesi çerçevesinde madde metninde gösterilen ayrıksı hususlar söz konusu olmadığından birleşme kararının ilan tarihinden itibaren hüküm ifade edecek olmasına ve buna bağlı olarak birleşme sözleşmesinde sözü edilen birleşme ile infisah eden şirketin ödenmiş sermayesinin birleşilen şirkete ayni sermaye olarak konulması suretiyle devrolacağının yazılmış olmasına göre,

mahkemece 6762 sayılı TTK’nın 404. maddesi kapsamındaki devir yasağına ilişkin sürenin başlangıç tarihinin birleşme kararının tescil edildiği tarih olan 24.06.2009 tarihi olarak kabul edilmesinde herhangi bir yanlışlık bulunmadığının anlaşılması nedeniyle davacı vekili ile davalılar ... ve Akel Tekstil A.Ş. vekilinin tüm temyiz itirazlarının reddine karar vermek gerekmiştir.