Yargıtay 11. Hukuk Dairesi E.2018/5451 K.2018/8088

Taraflar arasında görülen davada ... 2. Asliye Ticaret Mahkemesince verilen 27/03/2018 tarih ve 2017/822-2018/223 sayılı kararın davalı tasfiye memuru tarafından istinaf edilmesi üzerine, istinaf isteminin esastan reddine dair ... Bölge Adliye Mahkemesi 12. Hukuk Dairesi’nce verilen 06/09/2018 tarih ve 2018/1268-2018/1014 sayılı kararın Yargıtayca incelenmesi davalı ... tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve yine dosya içerisindeki dilekçe, layihalar, duruşma tutanakları ve tüm belgeler okunup, incelendikten sonra işin gereği görüşülüp, düşünüldü:

Davacı vekili,müvekkili şirketin hamili olduğu, keşidecisi ...Bankası A.Ş. Gölcük Şubesine ait 20/04/2010 keşide tarihli 3174620 nolu 700.000 TL bedelli ve yine aynı tarihli 3174621 nolu 700.000- TL bedelli çeklerin ban... ibrazında karşılıksız çıkması üzerine keşideci şirket aleyhine ... 12. İcra Dairesinin 2016/41098 takip sayılı dosyası ile takip başlatıldığını, borçlu tasfiye halinde ...

Orman Ürünleri Ltd Şti'nin 28/04/2014 tarihinde 2014/1 sayılı kararla tasfiye sürecine girdiğini ve ortak davalı ...'nın tasfiye memuru olarak atandığını, tasfiye tamamlandığından bahisle 15/12/2016 tarih ve 2016/01 sayılı karar ile tasfiyesinin sonuçlandırılmasına karar verildiğini,kararın 09/01/2017 tarihli Ticaret Sicil Gazetesinde yayınlandığını, tüzel kişiliğin sona ermesi için tasfiye işlemlerinin eksiksiz yapılması gerektiğini, tasfiyesi gereken hususlar eksik bırakılmışsa tüzel kişilik ticaret sicilinden silinse bile limited şirketin tüzel kişiliğinin sona erdiğinin kabulünün olanaksız olduğunu, sonuç olarak müvekkilinin ...

12. İcra Dairesinin 2016/41098 Esas sayılı dosyasında olan alacağına kavuşması için alacağın tahsili ile sınırlı olmak üzere ihyasını talep etmek durumunda kaldıklarını, bu nedenle tasfiye işlemleri usulüne uygun tamamlanmayan tasfiye halinde ... Orman Ürünleri Ltd Şti'nin ihyası ve yeniden ticaret sicile tescilinin yapılmasına karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı ... cevap dilekçesinde, davacı şirketin ihyasını talep ettiği şirketin fesih işleminin 28/12/2016 tarihinde ... ve Ticaret Sicil Yönetmeliği'ne uygun olarak tescil edildiğini, bu tür davalarda sicilin yasal hasım konumunda olup davanın açılmasına sebebiyet vermediğini, bu nedenle müvekkili aleyhine vekalet ücreti ve yargılama giderine hükmedilmemesini talep etmiştir.

Davalı ... cevap dilekçesinde; ... 12. İcra Müdürlüğünün 2016/41098 sayılı dosyasında daha önce maliki olduğu ... Orman Ürünleri.. Ltd Şirketi'nin iki adet çek karşılığı 1.400.000- TL davacıya borçlu olduğu iddiası ile takip yapıldığını bu dava dosyası ile öğrendiğini, ne şahsının ne de tasfiye olan ...

Orman Ürünleri Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nin davacıya herhangi bir borcu bulunmadığını, anılan çeklerin davacı şirket hissedarları şirketinin davacıya herhangi bir borcu bulunmadığını, anılan çeklerin davacı şirket hissedarları ile hisseli malik olduğu Metropol Palet.

Limited Şirketine ortaklık sırasında verilen teminat çeki olduğunu, altı yıl geçtikten çek vasfını yitirdikten sonra ilamsız takibe konu edildiğini, tasfiye ile ticari işlemleri terk etmiş olması nedeniyle süresinde itiraz edilmeksizin kesinleştiğini, şirketin usulüne uygun tasfiye edildiğini, tasfiye işlemlerinin eksik olduğu iddiasının gerçeğe aykırı olduğunu belirterek davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

İlk derece mahkemesince, ihya koşulları gerçekleştiğinden davanın kabulüne, sicilin .../1933 sicil no’sunda kayıtlı iken tasfiye uyarınca terkin edilmiş olan Tasfiye Halinde ... Orman Ürünleri San ve Tic. Ltd. Şti.'nin; İst. 12. İcra Dairesinin 2016/41098 sayılı dosyasıyla sınırlı olarak ihyasına, ayrıca ticaret sicilde tescil ve ilanına, tasfiye memuru olarak ...'nın atanmasına karar verilmiştir. Bu karara karşı davalı tarafından istinaf başvurusunda bulunulmuştur.

... Bölge Adliye Mahkemesince, davacı tarafından terkin edilen şirket aleyhinde ... 12. İcra Dairesinin 2016/41098 esas sayılı dosyası ile 9.11.2016 tarihinde ilamsız icra takibi başlatıldığı, şirketin 28.04.2014 tarihinde 2014/01 sayılı kararla tasfiyeye girdiği, 15.12.2016 tarih ve 2016/01 sıra sayılı kararla tasfiyenin sonuçlandırılmasına ve tasfiye memurunun ibra edilmesine karar verildiği, söz konusu kararın 09.01.2017 tarihli Ticaret Sicili Gazetesi'nde yayınlandığı, ...

12. İcra Dairesinin 2016/41098 esas sayılı takibi neticelendirebilmek için dava açmakta hukuki yararının bulunduğu, ... 547/2 maddesi kapsamında ek tasfiye gerektiği anlaşıldığından ilk derece mahkemesinin davanın kabulü ile şirketin tüzel kişiliğinin ihyasına ve ek tasfiye işlemleri için tasfiye memuru atanmasına, tescil ve ilana yönelik kararında bir isabetsizlik bulunmadığı gerekçeleriyle davalı tasfiye memurunun istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilmiştir.

Kararı, davalı temyiz etmiştir. Yapılan yargılama ve saptanan somut uyuşmazlık bakımından uygulanması gereken hukuk kuralları gözetildiğinde İlk Derece Mahkemesince verilen kararda bir isabetsizlik olmadığının anlaşılmasına göre yapılan istinaf başvurusunun HMK'nın 353/b-1 maddesi uyarınca Bölge Adliye Mahkemesince esastan reddine ilişkin kararın usul ve yasaya uygun olduğu kanısına varıldığından Bölge Adliye Mahkemesi kararının onanmasına karar vermek gerekmiştir.