Yargıtay 11. Hukuk Dairesi E.2019/525 K.2019/1540

Taraflar arasında görülen davada ... .... Asliye Ticaret Mahkemesince verilen .../07/2018 tarih ve 2018/369 E. - 2018/743 K. sayılı kararın davalı ... vekili tarafından istinaf edilmesi üzerine, istinaf isteminin kısmen kabulüne dair ... Bölge Adliye Mahkemesi .... Hukuk Dairesi’nce verilen 27/.../2018 tarih ve 2018/2509-2018/1715 sayılı kararın Yargıtayca incelenmesi davalı ... vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve yine dosya içerisindeki dilekçe, layihalar, duruşma tutanakları ve tüm belgeler okunup, incelendikten sonra işin gereği görüşülüp, düşünüldü:

Davacı vekili, ... Ticaret Sicilinin 336338 sicil nosunda kayıtlı Tasfiye Halinde ... Otomasyon Müh. San. ve Tic. Ltd. Şti'nin 30.04.2015 tarihinde tasfiye sonu genel kurul kararı ile tasfiye olduğunu, bu hususun Sicilde tescil edilerek 14.05.2015 tarihli 8820 numaralı Sicil Gazetesinde ilan edildiğini, davacı şirket tarafından işbu şirket aleyhine ... .... Fikri Sınai Haklar Hukuk Mahkemesi'nin 2017/41 Esas sayılı dosyası ile ....04.2013 tarihinde maddi tazminat istemli açılan davada 16.03.2018 tarihli ara karar ile taraflarına Tasfiye Halinde ... Otomasyon Müh. San. ve Tic. Ltd. Şti. hakkında ihya davası açmak üzere yetki ve süre verildiğini ileri sürerek, Tasfiye Halinde ... Otomasyon Müh. San. ve Tic. Ltd. Şti.'nin ihyasına karar verilmesini ve talep etmiştir.

Davalı ... Sicili vekili, 6762 sayılı TTKm. 34 ve Ticaret Sicil Tüzüğü m.28 hükümleri çerçevesinde işlem yapıldığını, "..Sicil memuru tescil için aranılan kanuni şartların mevcut olup olmadığını tetkikle mükelleftir. Hükmi şahısların tescilinde, bilhassa şirket mukavelesinin, emredici hükümlere aykırı olup olmadığı ve kanunun mecburi kıldığı esasları ihtiva edip etmediği araştırılır.

Tescil edilecek hususların hakikate uygun olması, üçüncü şahıslarda yanlış bir fikir yaratacak mahiyette bulunmaması ve âmme intizamına aykırı olmaması da şarttır." denilmek suretiyle; ....m.34'te ifade edildiği, tasfiye memurunun iddia edilen eksik işlemlerini, Sicil Müdürlüğünün tespitinin mümkün olmadığını, tasfiye prosedürünün eksik bırakılmasının tasfiye memurun sorumluluğunu gerektirdiğini savunarak, davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı tasfiye memuru ... vekili, ihyası istenen şirketin davacı şirkete muaccel borcu bulunmadığını, davacı şirketin ihyası istenen şirket aleyhine tazminat davası açtığı,davacı şirketin ihyası istenen şirket aleyhine ... ....

Fikri ve Sınai Haklar Hukuk Mahkemesinde cari hesaptan kaynaklanan bir dava söz konusu olmadığını, dolayısıyla davacının ihyası istenen şirket nezdinde kesinleşmiş bir alacağı bulunmadığından davacının işbu davayı açmakta hukuki yararı bulunmadığını, ihyası istenen şirketin tasfiye işlemlerinin usulüne uygun bir şekilde yapılarak şirketin ticaret sicilinden terkin edildiğini, ayrıca şirketin ihyasına karar verilecek ise yalnızca ihya sebebine ilişkin işlemlerin yapılabilmesi için ehliyet verilmesi gerektiğini ileri sürerek davanın reddine karar verilmesini talep etmişlerdir.

Mahkemece, şirketin tasfiye işlemleri tam olarak sona ermediği için şirketin tüzel kişiliğinin tasfiye halinde yeniden ihyasına karar vermek gerektiği gerekçesiyle; davanın kabulüne, 336338/0 sicil no’sunda kayıtlı Tasfiye Halinde ... Otomosyon Mühendislik Sanayii ve Ticaret Limited Şirketi'nin sicil kaydının yeniden ihyasına, Tasfiye memuru olarak ...'in atanmasına, ...'nın 547. maddesi hükmü uyarınca kararın tescil ve ilanına karar verilmiştir. Karar davalı ... vekili tarafından istinaf edilmiştir.

...

Bölge Adliye Mahkemesince, ...'nın 547. maddesi gereğince tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu, tasfiye sonunun kapatılmasından evvel mevcut dava nedeniyle ihya istemekte hukuki yararı bulunduğu, tüzel kişiliğin sona erdiğinin kabul edilemeyeceği esasen davalı tasfiye memuru vekilinin ihyaya ilişkin istinaf sebepleri yerinde değil ise de ek tasfiyenin derdest dava ile sınırlı olarak yapılması gerektiğine ilişkin ileri sürülen sebep yerinde görüldüğünden hükmün kaldırılarak, ihya işlemlerinin derdest ... ....

Fikri ve Sınai Haklar Hukuk Mahkemesinin 2017/41 Esas sayılı dosyası ile sınırlı olacak şekilde karar verilmesi gerekirken mahkemece bu hususta karar verilmediği gerekçesiyle davalı tasfiye memuru vekilinin istinaf başvurusunun kısmen kabulüne karar verilmiştir.

Karar, davalı ... vekilince temyiz edilmiştir.

İlk Derece Mahkemesince verilen karara yönelik olarak yapılan istinaf başvurusu üzerine HMK'nın 355 vd. maddeleri kapsamında yöntemince yapılan inceleme sonucunda Bölge Adliye Mahkemesince esastan verilen nihai kararda, dosya kapsamına göre saptanan somut uyuşmazlık bakımından uygulanması gereken hukuk kurallarına aykırı bir yön olmadığı gibi HMK'nın 369/1. ve 371. maddelerinin uygulanmasını gerektirici nedenlerin de bulunmamasına ve duruşma açılmaksızın esastan yeni bir hüküm kurulması durumunda Avukatlık Asgari Ücret Tarifesine göre istinaf kanun yoluna başvuran lehine yeni bir vekalet ücreti tayin ve takdir edilmesine de yer olmamasına göre usul ve yasaya uygun Bölge Adliye Mahkemesi kararının onanmasına karar vermek gerekmiştir.