Yargıtay 11. Hukuk Dairesi E.2020/5321 K.2020/4339

Taraflar arasında görülen davada Konya 3. Asliye Ticaret Mahkemesince verilen 09.07.2019 tarih ve 2019/67 E. - 2019/414 K. sayılı kararın davacılar vekili tarafından istinaf edilmesi üzerine, istinaf isteminin kabulüne dair Konya Bölge Adliye Mahkemesi 6. Hukuk Dairesi'nce verilen 20.02.2020 tarih ve 2020/363 E- 2020/264 K. sayılı kararın Yargıtay'ca incelenmesi Davalı tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve yine dosya içerisindeki dilekçe, layihalar, duruşma tutanakları ve tüm belgeler okunup, incelendikten sonra işin gereği görüşülüp, düşünüldü:

Davacılar vekili, müvekkilleri ile dava dışı Feriz İnşaat ve Ticaret A.Ş. arasında Konya 2.Sulh Hukuk Mahkemesi'nin 2020/435 E. sayılı dosyası ile görülmekte olan kat mülkiyeti tesisi ile ortaklığın giderilmesi davasının temyiz aşamasında olduğunu, ancak anılan şirketin 0209.2013 tarihinde 6102 sayılı TTK'nın Geçici 7.maddesi doğrultusunda ticaret sicilinden re'sen kaydının silindiğini, mahkemece ihya davası açmak üzere süre verildiğini ileri sürerek, anılan şirketin ihyasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı, ihyası talep edilen şirketin 5174 Sayılı Kanunun 10 ve 32.maddelerine göre adreslerinin ve durumlarının tespit edilememesi nedeniyle oda kaydı silinmek üzere bildirilmesi gerekçesiyle TTK'nın Geçici 7.madde kapsamında 02.09.2013 tarihi itibariyle re'sen terkin edildiğini, anılan şirketin aynı zamanda sermayesini anonim şirketler için asgari kanuni sermaye sınırı olan 50.000,00 TL'ye yükseltmediğinden kanuni münfesih şirketlerden sayıldığını,

şirketin tasfiye kararı alacağı genel kurul tescili dışında hiçbir genel kurul işleminin tescil edilmesine yasal olarak imkan bulunmadığını ve 6103 Sayılı Kanunun 20.maddesinin 1.fıkrasında belirtilen süre içinde sermayesini kanuni asgari sınıra yükseltmediğinden ihyasından sonra alacağı bir kararla sermayesini artırıp faaliyetine devam edebilme imkan ve kabiliyetine sahip olmadığını savunarak, davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

İlk derece mahkemesince, iddia savunma, toplanan deliller ve tüm dosya kapsamına göre; dava dışı ihyası istenen şirketin 02.09.2013 tarihinde TTK'nun geçici 7.maddesi gereğince sicil kaydının silindiği, davanın 08.04.2019 tarihinde açıldığı, terkin tarihinden dava tarihine kadar 6102 sayılı TTK'nun geçici 7/15.maddesinde ön görülen 5 yıllık sürenin hak düşürücü sürenin geçmiş olduğu gerekçesiyle, davanın usulden reddine karar verilmiştir. Karar, davacılar vekili tarafından istinaf edilmiştir.

Bölge Adliye Mahkemesince tüm dosya kapsamına göre yapılan istinaf incelemesi sonucunda; davalı ... müdürlüğünün terkin işlemleri sırasında kanunda olmayan bir hali esas alarak TTK Geçici 7.madde uygulamak sureti ile terkin işlemin gerçekleştirmesi normlar hiyerarşisine aykırı olduğu, 6102 sayılı TTK'nın Geçici 7.maddesinin 1-4.a ve 11.bentleri uyarınca terkin işlemi öncesinde yapılması öngörülen ihtarın öncelikle şirkete ya da yetkilerine tebliğ edilmeksizin doğrudan Ticaret Sicil Gazetesinde ilan suretiyle yapılmasının usule aykırı olduğu, ihyası talep edilen şirketin dava dosyalarının kesinleşmediği,

böylece şirketin taraf olduğu davalar varken şirketin ticaret sicil kaydının silinmesinin 6102 sayılı Kanunun Geçici 7.maddesine aykırı olduğu, bu nedenle hak düşürücü sürenin söz konusu olmadığı, ihyası istenilen şirketin terkin sebebinin münfesihlik durumunu gerektirmeyen oda kaydı silinmesi olması nedeniyle şirketin sermayesine 6102 Sayılı Kanunun 332.maddesinde belirtilen kanuni asgari sermaye haddine yükseltilmediğinden de münfesih şirketlerden sayılması hususunun incelenemeyeceği, ihyasına karar verilen şirkete tasfiye memuru atanmasına gerek bulunmadığı, davalı ...

Odasının yargılama giderleri ve vekalet ücretinden sorumlu olacağı gerekçesiyle, davacılar vekilinin istinaf başvurusunun kabulü ile ilk derece mahkemesi kararı kaldırılarak ve yeniden hüküm kurularak, davanın kabulüne, Konya Ticaret Sicili'nin 22499 sicil numarasında kayıtlı Feriz İnşaat ve Ticaret A.Ş.'nin ihyasına, davacı tarafça yatırılan peşin harç ile 3.400TL vekalet ücretinin davalı ... müdürlüğünden alınarak davacılara verilmesine karar verilmiştir.

Karar, davalı tarafından temyiz edilmiştir.

İlk Derece Mahkemesince verilen karara yönelik olarak yapılan istinaf başvurusu üzerine HMK'nın 355 vd. maddeleri kapsamında yöntemince yapılan inceleme sonucunda Bölge Adliye Mahkemesince esastan verilen nihai kararda, dosya kapsamına göre saptanan somut uyuşmazlık bakımından uygulanması gereken hukuk kurallarına aykırı bir yön olmadığı gibi HMK'nın 369/1. ve 371. maddelerinin uygulanmasını gerektirici nedenlerin de bulunmamasına,

ihyası istenen anonim şirketin Ticaret sicilinden silindiği tarih itibariyle davacı yanın derdest davası bulunmakta olup, 6102 sayılı TTK’nın geçici 7.maddesinin 2.fıkrası hükmü gereğince davacı veya davalı sıfatıyla devam eden davaları bulunan şirket ve kooperatiflere bu madde hükmünün uygulanamayacak olmasına göre, usul ve yasaya uygun olan Bölge Adliye Mahkemesi kararının onanmasına karar vermek gerekmiştir.