Yargıtay 11. Hukuk Dairesi E.2021/1589 K.2022/3667

Taraflar arasında görülen davada İstanbul 13. Asliye Ticaret Mahkemesi’nce bozmaya uyularak verilen 21.10.2020 tarih ve 2020/65 E. - 2020/466 K. sayılı kararın Yargıtayca incelenmesi davacı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve yine dosya içerisindeki dilekçeler, duruşma tutanakları ve tüm belgeler okunup, incelendikten sonra işin gereği görüşülüp, düşünüldü;

Davacı vekili, davacı banka ile davalı şirket arasında genel kredi sözleşmesi akdedilerek davalı şirkete kredi kullandırıldığını, diğer davalıların sözleşmede müşterek borçlu ve müteselsil kefil olduklarını, kredi borcunun ödenmemesi üzerine davalılar aleyhine icra takibine geçildiğini, itiraz üzerine takibin durduğunu ileri sürerek, davalıların itirazının iptaline, icra inkar taziminatına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı ... vekili ve davalı Pak Form Otomotik Pak. Amb. Mak. San. ve Tic. Ltd. Şti. davanın reddini istemiştir.

Davalı ... davaya cevap vermemiştir.

Mahkemece, bozma ilamına uyulmak suretiyle yapılan yargılama sonunda, dosya kapsamına ve benimsenen bilirkişi raporuna göre, davacı ile davalı şirket arasında 17/09/2008 tarihli 500.000.-TL genel kredi sözleşmesi imzalandığı, davalılar ... ve ...’in 17/09/2008 tarihli sözleşmeyi 500.000.-TL'lik limit dahilinde müşterek borçlu müteselsil kefil sıfatıyla imzaladığı, bu sıfatla borcun tamamından sorumlu oldukları, takip tarihi itibariyle davacının davalı şirketten toplam 148.439,49 TL alacaklı olduğu ve ipoteğin paraya çevrilmesi yoluyla başlatılan 01/10/2010 tarihli takip sonucunda ipotekli gayrimenkulün 25/07/2011 tarihinde satılarak,

122.660.-TL tutarındaki satış bedelinin 20/09/2011 tarihinde yatırıldığı, eldeki itirazın iptali davasına konu takipten önce 01/10/2010 tarihli ipoteğin paraya çevrilmesi yoluyla takip neticesinde; eldeki davaya konu takip tarihinden sonra ancak dava tarihinden önce yapılan bu tahsilat dikkate alındığında davacının davalılardan 25.779,49 TL bakiye alacağının bulunduğu, icra takip dosyasında ödeme emrinin borçlu ...'a 29/11/2010 tarihinde tebliğ edildiği, ...'un 7 günlük itiraz süresi geçtikten sonra 07/12/2010 tarihinde itiraz dilekçesi sunduğu, süresinde itiraz yapılmadığından,

icra takibi davalı ... yönünden kesinleştiği için ... yönünden eldeki davanın görülmesinde hukuki yarar bulunmadığı, davalı şirketin dava tarihinden iflas etmesi sebebiyle İİK 194.madde gereği davanın, davalı şirket yönünden kayıt kabul davasına dönüştüğü, davacı vekilinin 15/05/2013 tarihli celsede alacaklarının iflas müdürlüğü tarafından kabul edildiğini beyan ettiği, böylece davalı şirket yönünden davanın konusuz kaldığı, davalı ... yönünden 23/09/2016 tarihli karar ile davanın kısmen kabulüne karar verildiği, kararın davalı ... tarafından temyiz edilmediği,

temyiz edenler yönünden verilen bozma ilamına uyulmasına karar verildiği gerekçesiyle, davalı Pak Form Otomatik Pak. Amb. Mak. San. ve Tic. Ltd.

Şti yönünden konusuz kalan dava hakkında karar verilmesine yer olmadığına, davalı ... yönünden hukuki yarar yokluğu nedeniyle davanın reddine, davalı ... yönünden davanın kısmen kabulü ile, davalı ...'in İstanbul 2. İcra Dairesinin 2010/29809 esas sayılı dosyasına yaptığı itirazının kısmen iptali ile takibin 25.779,49 TL üzerinden devamına, takip tarihinden itibaren asıl alacağa %39 temerrüt faizi ve faizin %5'i oranında GV uygulanmasına, fazlaya dair talebin reddine, alacağın %20'si oranında 5.155,89 TL icra inkar tazminatının davalı ...'den alınarak davacıya verilmesine karar verilmiştir.

Karar, davacı vekili tarafından temyiz edilmiştir.

Mahkemenin 08.12.2014 tarihli ilk kararında davanın kısmen kabulüne karar verilip kısmen reddolunan kısım yönünden davalılar lehine hiç vekalet ücretine hükmolunmayıp, davalılar tarafından da temyiz yoluna başvurulmadığından davacı yönünden aleyhine vekalet ücreti hükmolunmaması hususunda davacı yönünden usulü müktesep hak oluşmuştur.

Mahkemece, son bozma kararı sonrasında da davanın kısmen kabulüne kısmen reddine karar verilmiş olup bu defa usulü müktesep hak ihlal edilecek şekilde davalılar lehine vekalet ücretine hükmedilmesi doğru olmamakla birlikte bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden kararın hüküm kısmındaki “8-Kendini vekille temsil ettiren davalı ... lehine reddedilen kısım yönünden karar tarihi itibariyle yürürlükte bulunan AAÜT uyarınca hesaplanan 15.286,32 TL nispi vekalet ücretinin, 8- Kendini vekille temsil ettiren davalı ... lehine 6100 sayılı HMK'nın 114/1-h maddesi dikkate alınarak,

karar tarihi itibariyle yürürlükte bulunan AAÜT uyarınca 3.400,00 TL maktu vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalı ...'a verilmesine,” maddelerinin hükümden çıkarılarak kararının düzeltilerek onanmasına karar verilmesi gerekmiştir.