Yargıtay 12. Ceza Dairesi E.2012/13061 K.2012/27227

2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanıkların mahkumiyetlerine ilişkin hüküm, sanıklar müdafii tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Sanıkların, fikir ve eylem birliği içerisinde hareket ederek, kültür varlıkları bulmak amacıyla, 2863 sayılı Kanunun 6. maddesi kapsamı dışında kalan yerde, 1 m genişliğinde, 20-25 m uzunluğunda, 15 m derinliğinde çukur açmak suretiyle izinsiz kazı yaptıkları, her ne kadar sanıklar aşamalarda değişmeyen savunmalarında, kazı eyleminin kendileri tarafından gerçekleştirilmediğini beyan etmişlerse de, sanıkların kullanımlarındaki motorlu bisikletlerin kazı alanına yaklaşık 300 m mesafede terk edilmiş vaziyette bulunması, kolluk kuvvetlerince olay yerinden elde edilen sigara izmaritlerinden ikisinin sanıklara ait olduğunun tespit edilmesi karşısında, savunmalara itibar edilmeyerek atılı suçtan sanıkların mahkumiyetlerine karar verilmesinde isabetsizlik bulunmadığı anlaşılmakla;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, sanıklar müdafinin, sanık ...'in suç tarihinde olay yerinde olmadığına, diğer sanık ...'in de kazı yapmaya zaman ve imkanı bulunmadığına ilişkin yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;

Sanıkların izinsiz kazı eylemini 2863 sayılı Kanunun 6. maddesi kapsamı dışında kalan yerde gerçekleştirmeleri karşısında, sanıklar hakkında hapis cezasının asgari haddi yönünden daha lehe olan aynı Kanunun 5728 sayılı Kanun ile değişmeden önceki 74/2. cümlesi uyarınca hüküm tesis edilmesi gerektiği gözetilmeksizin, lehe kanun karşılaştırmasında hata yapılmak suretiyle sanıklara fazla ceza tayini,

Kabule göre de;

1- 5237 sayılı TCK'nın 53/1 maddesinde düzenlenen güvenlik tedbirlerinin sanıklar hakkında ne şekilde uygulanacağının hükümde gösterilmemesi,

2- 1 yıl 1 ay 10 gün hapis cezasına mahkum edilen ve bu cezası ertelenen sanıklar hakkında 5237 sayılı TCK' nın 51/3 maddesi uyarınca tayin edilecek denetim süresinin, ceza süresinden az olamayacağının gözetilmemesi,

3- 5237 sayılı TCK’nın 51/7 maddesi uyarınca denetim süresi içinde sanıkların kasıtlı bir suç işlemeleri halinde cezanın kısmen veya tamamen infazına ikinci suçtan dolayı hüküm veren mahkeme tarafından karar verilebileceği ve hükümde sanıklara bu yönde yapılacak ihtarat ile yetinilmesi gerektiği gözetilmeksizin, denetim süresi içinde kasıtlı bir suç işlenmesi halinde cezanın kısmen veya tamamen infaz kurumunda çektirileceğine karar verilmesi,

4- Denetim süresi içinde sanıkların kasıtlı bir suç işlemeleri halinde cezanın kısmen veya tamamen infazına karar verileceğine ilişkin uygulama maddesinin gösterilmemesi suretiyle 5271 sayılı CMK'nın 232/6 maddesine muhalefet edilmesi,

5- 5237 sayılı TCK'nın 54/3 maddesi uyarınca, suçta kullanılan eşyanın müsadere edilmesinin işlenen suça nazaran daha ağır sonuçlar doğuracağı ve bu nedenle hakkaniyete aykırı olacağı gözetilmeksizin, sanık ...'un kullanımındaki motorlu bisikletin müsaderesine karar verilmesi,

6- Olay tarihinde sanık ... tarafından kullanılan, 17/04/2007 tarihi itibariyle ...adına kayıtlı motorlu bisikletin akıbeti ile ilgili bir karar verilmemesi,