Yargıtay 12. Ceza Dairesi E.2012/21115 K.2012/17706

2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanıkların mahkumiyetlerine ilişkin hüküm sanıklar müdafii ile sanık ... tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Yargılama aşamasında arkeolog bilirkişi tarafından düzenlenen raporda dava konusu evin sit alanı içerisinde bulunmadığı gibi korunması gerekli taşınmaz kültür varlığı olarak tescil kaydının bulunmadığının, sanıklar tarafından söz konusu yerde değişik ebatlarda üç adet çukur kazılmış olduğunun tespit edilmesi ve mahkemenin kabul ve uygulamasının da bu doğrultuda olması karşısında,

sanıkların eylemleri ile ilgili lehe kanun karşılaştırmasının 5728 sayılı Kanun ile değişmeden önceki 2863 sayılı Kanunun 74/2. cümlesi ile 5728 sayılı Kanun ile değişik 74/1-2. cümlesi arasında yapılıp sanık hakkında lehe olan ilk düzenlemenin uygulanması gerektiği gözetilmeksizin, eylemin nitelendirilmesinde hataya düşülerek yanlış kanun maddeleri arasında değerlendirme yapılmak suretiyle sanıklara eksik ceza tayini aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Bozmaya uyularak yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, sanık ...'in bir nedene dayanmayan; sanıklar müdafiinin, ise suçun unsurlarının oluşmadığına dair yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;

a) Sanıklar hakkında karar tarihi itibariyle yürürlükte bulunan 5728 sayılı Kanun ile değişik 2863 sayılı Kanunun 74/2 maddesi ile suç tarihinde yürürlükte bulunan 765 sayılı TCK hükümlerinin birlikte uygulanması suretiyle karma uygulama yapılması,

b) Önceki hükmün sanıklar müdafii tarafından temyiz edildiği ve Yargıtay bozma ilamının sanıklar lehine olduğu gözetilmeksizin, bozma sonrası yapılan yargılama giderlerinin sanıklardan tahsiline karar verilmesi,

Kanuna aykırı olup, sanıklar müdafii ile sanık ...'in temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Kanunun 8. maddesi uyarınca halen uygulanmakta olan 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, bu hususların yeniden yargılama yapılmaksızın aynı Kanunun 322. maddesi uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, hüküm fıkrasının ikinci paragrafında uygulanan kanun maddesinin sanıklar ...,