Yargıtay 12. Ceza Dairesi E.2013/12501 K.2013/23114

2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanığın mahkumiyetine ilişkin hüküm, müşteki vekili ile sanık tarafından temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü: Suçtan zarar gören ... adına hazine vekilinin temyiz istemi davaya katılma talebi olarak değerlendirilmiş olup, tebliğnamedeki bozma görüşüne iştirak edilmeyerek, müşteki kurumun 5271 sayılı CMK'nın 237/2 maddesi uyarınca kamu davasına katılan olarak kabulüne karar verilmek suretiyle yapılan incelemede;

Sanığın,...İli, Merkez...Kasabası, ...

Mahallesi, 16 numaralı evinde, 50 cm ile 2 metre arasındaki derinlikte kültür varlığı bulmak amacıyla kazı yaptığı, 09.11.2009 havale tarihli bilirkişi raporuna göre, suça konu yerin sit alanı tescil kaydının bulunmadığı, tarihi eser bulgusuna rastlanılmadığının bildirildiği, yine...İl Kültür ve Turizm Müdürlüğü'nün 27.02.2009 tarihli yazısı ile söz konusu yerin, 2863 sayılı kanun kapsamında koruma altına alınan yerlerden olmadığı, sit alanı tescil kaydının bulunmadığının belirtilmesi karşısında, sanığın eyleminin, 2863 sayılı Kanunun 74/1-2. cümlesine temas eden “izinsiz kazı yapma” suçunu oluşturduğu,

aynı Kanunun 74/2 maddesinde düzenlenen “define araştırma” suçunun ise toprağa ve yüzeye müdahale olmaksızın elverişli araçlara, sadece yüzey üzerinde araştırma yapılması suretiyle olabileceği gözetilmeksizin, hatalı nitelendirme ile yazılı şekilde karar verilmesi ve kazının ülkemizde tarımsal amaçlı faaliyet için öngörülen 40 cm'lik derinliği aşması karşısında suçun tamamlandığı gözetilmeksizin, eylemin teşebbüs aşamasında kaldığı gerekçeleriyle sanık hakkında eksik ceza tayin edilmesi,