Yargıtay 12. Ceza Dairesi E.2013/13366 K.2013/17245

2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanıkların beraatlerine ilişkin hükümler, mahalli Cumhuriyet Savcısı tarafından temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Asliye Ceza Mahkemesi'ne hitaben düzenlenen 23/03/2006 tarihli iddianame ile sanıklar hakkında, Ayancık İlçesi, Zaviye Köyü, Kirenlik mevkiinde, kültür varlıkları bulmak amacıyla, 2 m çapında, 4 m derinliğinde çukur kazmak suretiyle izinsiz kazı yaptıkları iddia edilerek dava açıldığı, Asliye Ceza Mahkemesince verilen 07.04.2010 tarihli görevsizlik kararı ile, sanıkların eyleminin 5728 sayılı Kanun ile değişik 2863 sayılı Kanunun 74/2. maddesine temas eden suçu oluşturduğu, anılan suçtan yargılama yapma görevinin de Sulh Ceza Mahkemesi'ne ait olduğu gerekçesiyle dosyanın adı geçen mahkemeye gönderildiği,

bununla birlikte sanıklara isnat olunan kültür varlıkları bulmak amacıyla izinsiz kazı yapma suçunun 2863 sayılı Kanunun 6. maddesi kapsamında kalan bir yerde işlenmesi halinde, aynı Kanunun 5728 sayılı Kanun ile değişmeden önceki 74/1. cümlesinin, belirtilen kapsam dışında bir yerde işlenmesi halinde ise 74/2. cümlesinin uygulama alanı bulacağı, anılan düzenlemelerin 5728 sayılı Kanun değişikliği sonrasındaki karşılıklarının ise sırasıyla 74/1-1. cümle ve 74/1-2. cümle olduğu,

başka bir deyişle 2863 sayılı Kanunun 6. maddesi kapsamında kalan bir yerde izinsiz kazı yapılması halinde aynı Kanunun 5728 sayılı Kanun ile değişik 74/1-1. cümlesinin uygulanacağı, kazı mahallinin belirtilen özelliği taşımaması halinde ise 74/1-1. cümleye göre belirlenecek temel cezadan, 74/1-2. cümle uyarınca indirim yapılacağı, Asliye Ceza Mahkemesi'nin görevsizlik kararında sözü edilen 2863 sayılı Kanunun 5728 sayılı Kanun ile değişik 74/2. maddesinin, izinsiz kazı yapılması halinde uygulanmayıp, araziye fiziki müdahale teşkil etmeyen yüzeysel araştırma faaliyetlerinde bulunulması durumunda mevzu bahis olacağı,

yani 2863 sayılı Kanunun 5728 sayılı Kanun ile değişmeden önceki 74/2. cümlesi ile 5728 sayılı Kanun ile değişik 74/2. maddesinin birbirinin karşılığını oluşturmadığı, bu bakımdan sanıkların soruşturma ve kovuşturma aşamasındaki beyanları değerlendirilerek,

olay yerinde keşif yapılıp kazı mahallinin niteliği kesin biçimde tespit edilerek ve suçtan zarar gören kurumun davaya iştiraki sağlanarak yargılama yapma görevinin 5235 sayılı Adli Yargı İlk Derece Mahkemeleri ile Bölge Adliye Mahkemelerinin Kuruluş, Görev ve Yetkileri Hakkında Kanunun 10, 11 ve 12. maddeleri uyarınca Asliye Ceza Mahkemesine ait olduğu gözetilmeksizin, karşı görevsizlik kararı verilmesi yerine yargılamaya devamla davanın sonuçlandırılması,