Yargıtay 12. Ceza Dairesi E.2013/22598 K.2013/26724

2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanığın mahkumiyetine ilişkin hüküm, sanık müdafii tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Sanık ...'nın, haklarındaki karar temyize konu edilmeyen sanıklar ... ve ... ile fikir ve eylem birliği içerisinde hareket ederek, Erzurum İli, Pasinler İlçesi, Yukarı Çakmak Köyü, Mezarlık Mevkiinde, adli emanette kayıtlı kazı aletleri ile kültür varlıkları bulmak amacıyla izinsiz olarak kazı yaparak 445 cm genişliğinde, 243 cm derinliğinde çukur açtıkları, Erzurum Kültür ve Tabiat Varlıklarını Koruma Bölge Kurulu Müdürlüğü tarafından suça konu yerin 2863 sayılı Kanun kapsamında korunması gerekli kültür varlığı olarak tescil edilmediğinin, herhangi bir sit alanı içerisinde bulunmadığının bildirildiği anlaşılmış olup,

5728 sayılı Kanun ile değişik 2863 sayılı Kanunun 74/2 ve değişiklik öncesi 74/3. cümlesinde düzenlenen izinsiz araştırma yapma suçu ile 2863 sayılı Kanunun 6. maddesinde belirtilen kültür ve tabiat varlıklarında, bunların koruma alanlarında, tespit ve tescil edilmiş sit alanlarında araziye fiziki müdahale teşkil etmeyen toprak üstünde veya su altında kültür ve tabiat varlıklarının araştırılmasına yönelik eylemleri yaptırım altına alındığı, somut durumda ise araziye fiziki müdahalede bulunularak,

445 cm derinliğinde ve 243 cm genişliğinde kazı yapılması karşısında, eylemin izinsiz kazı yapma suçunu oluşturacağı, bu itibarla öncelikle mahkemece suça konu taşınmaz üzerinde arkeolog ve üniversitelerin sanat tarihi bölümlerinde görevli öğretim üyelerinin de yer aldığı tarafsız bilirkişi heyeti marifetiyle keşif yapılarak sanık ... tarafından izinsiz olarak kazı yapılan taşınmazın 2863 sayılı Kanunun 6. maddesi kapsamında korunması gerekli taşınmaz kültür ve tabiat varlığı niteliğinde bulunup bulunmadığı,

sit alanı içerisinde yer alıp almadığı saptanarak sonucuna göre sanığın eyleminin 2863 sayılı Kanunun 74/1 veya 74/1-2. cümlesinde düzenlenen suç tiplerinden hangisine temas ettiği belirlenerek hukuki durumunun takdir ve tayini gerektiği gözetilmeksizin eksik soruşturma ve hatalı gerekçe ile sanığın eyleminin anılan Kanunun 74/2. maddesinde düzenlenen araştırma yapma suçunu oluşturduğunun kabulü ile sanık hakkında eksik ceza tayini aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.