Yargıtay 12. Ceza Dairesi E.2013/3877 K.2013/22729

2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanıkların beraatlerine ilişkin hüküm, üst Cumhuriyet savcısı tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Olay yerinin ... ili ...ilçesi... köyü...mahallesinde sanık ...' ya ait meskenin yanında sanık ...'a ait fındık bahçesi olduğu, olay yerinde jandarma tarafından yapılan araştırmada; ...'ya ait meskenin güneyinde bulunan kendisine ait fındık bahçesi içerisinde eve 74 metre mesafede iki adet kazılmış alan (çukur) bulunduğu, iki çukur arasında 2,5 metre aralık olduğu, kazılan alanlardan batı istikametinde bulunan çukurun etrafının tahta çit ile çevrildiği, çukurlardan batı istikametinde bulunan çukurun 2.6x2 metre ebatlarında ve 4 metre derinliğinde olduğu,

doğu istikametindeki çukurun ise 2.5x1.5 metre ebatlarında ve 4,4 metre derinliğinde olduğu, her iki çukurun zeminlerinden kazılarak birbirine bağlandığı, ...'nın evine 74 metre mesafede bulunan iki çukurun...istikametinde 60 metre uzaklıkta iki adet kazılmış çukur daha tespit edildiği, iki çukur arasındaki mesafeninde 2.2 metre olduğu, çukurlardan batı istikametinde bulunan çukurun 1,8x1,5 metre ebatlarında ve 3,5 metre derinliğinde olduğu, doğu istikametindeki çukurun ise 2,7x1,1 metre ebatlarında ve 1,4 metre derinliğinde olduğu, evin yine...istikametinde eve 196 metre mesafede dere kenarında bir adet daha kazılmış çukur tespit edildiği,

tespit edilen çukurun 1,7x1 metre ebatlarında ve 1,3 metre derinliğinde olduğu, yapılan araştırmalarda, sanık ...'ya ait meskenin doğusunda bulunan ahırın kuzey cephesinin altında, görünümü itibari ile eski tarihlerde kazılmış ve üstü tekrar kısmen (tamamen kapatılmamış) kapatılmış bir çukur olduğu tespitinin, jandarma tarafından yapıldığı anlaşılmıştır.

Arkeolog ve sanat tarihçisi bilirkişiler ile birlikte yapılan keşifte de; yapılan yüzey araştırması ve incelemesinde, aynı mevkide bir yamaç kenarında, ebatları belirsiz ölçülerde kaçak bir çukurun kazıldığı fakat sonradan kapatıldığı, bu kaçak kazı çukurunun hemen alt kesiminde yaklaşık 2x2 m ebatlarında, yaklaşık yarım metre derinliğinde bir başka kaçak kazı çukurunun açıldığı, ayrıca tepenin üst tarafında bulunan bir ahırın altında, yaklaşık 2 m uzunluğunda 1 m derinliğinde bir çukurun daha açıldığının tespit edildiği, kaçak kazı çukurlarında yapılan incelemelerde 2863 sayılı Kanuna uyacak herhangi bir buluntuya rastlanılmadığı, söz konusu yerde korunması gerekli sit alanı bulunmadığının tespit edildiği anlaşılmakla;

1- Sanıkların kazı yaptıkları yerde Kültür ve Tabiat Varlıkları tanımına uyacak herhangi bir buluntu bulunmaması ve kazı yapılan alanın sit alanı olmaması nedenleriyle kanuni unsurları oluşmayan suçtan beraat kararı verilmiş ise de, sanıklara atılı suçun oluşumu için Kültür Varlığı bulmak amacıyla kazı faaliyetine başlanılması yeterli olup, kazı yapılan alanın sit alanı olması ve kazı yapılan yerde kültür ve tabiat varlığı bulunması suçun unsurlarından olmadığı, sanıkların savunmalarında define bulmak amacıyla fındık bahçesinde kazı yaptıklarını ikrar ettikleri, 2863 Sayılı Kanunun 74/1-2. maddesinde düzenlenen izinsiz kazı yapmak suçunun unsurlarının oluştuğu halde, sanıkların beraatlerine karar verilmesi,

2- Kültür ve Turizm Bakanlığı'na duruşma gününün tebliğ edilerek davadan haberdar edilip kamu davasına katılmasına imkan tanınması gerekirken, tebligat çıkartılmayarak CMK'nın 233 ve 234 . maddelerine muhalefet edilmesi,