Yargıtay 12. Ceza Dairesi E.2013/7745 K.2013/18924

2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanığın mahkumiyetine ilişkin hüküm, sanık müdafii tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Sanığın, haklarında aynı suçtan hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararı verilen sanıklar ... ve ... ile fikir ve eylem birliği içerisinde hareket ederek, kültür varlıkları bulmak amacıyla, Kadıköy Köyü Ziftli mevkinde yer alıp, 2863 sayılı Kanunun 6. maddesi kapsamı dışında kaldığı bilirkişi raporu ile belirlenen yerde, 1.50 cm uzunluğunda, 90 cm genişliğinde, 1.20 cm derinliğinde çukur açmak suretiyle izinsiz kazı yapması karşısında eyleminin,

suç tarihi itibariyle yürürlükte olan 2863 sayılı Kanunun 5728 sayılı Kanun ile değişmeden önceki 74/2. cümlesine ve suç tarihinden sonra yürürlüğe giren 5728 sayılı Kanun ile değişik 74/1-2. cümlesine temas eden suçu oluşturduğu,

lehe kanun karşılaştırması anılan hükümler arasında yapılarak hapis cezasının asgari haddi yönünden daha lehe olan ilk düzenleme uyarınca sanığın cezalandırılmasına karar verilmesi gerektiği gözetilmeksizin, “define aramak için kazı yapmak” şeklindeki yerinde nitelendirmeye karşılık lehe kanun mukayesesinde yanılgıya düşülerek sanık hakkında eksik ceza tayini, aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamış olup, tebliğnamedeki görüşe iştirak edilmemiştir.