Yargıtay 12. Ceza Dairesi E.2015/1789 K.2015/12885

Verileri hukuka aykırı olarak verme veya ele geçirme suçundan sanığın mahkumiyetine ilişkin hüküm, sanık müdafii tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Oluşa ve dosya kapsamına göre; tanık ...'in sahibi olduğu bayan giyim mağazasına ait ürünlerin tanıtımı için, mağdur ...'ın adı geçen tanıkla yaptığı sözleşme çerçevesinde, sanık tarafından çekilen mağdura ait fotoğrafların, mesleği fotoğrafçılık olan sanığın iş yeri ile ilgili facebook hesabında, “K.Collection Demo Çekimleri” başlığı altında, mağdurun bilgisi ve rızası dışında yayımlanmasından dolayı sanığın verileri hukuka aykırı olarak verme veya ele geçirme suçunu işlediğinin kabulünde ve hukuki nitelendirmede bir isabetsizlik görülmemiştir.

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, sanık müdafiinin suçun sübut bulmadığına, mağdurun varsayılan rızası bulunduğunu düşünen sanığın kastının bulunmaması nedeniyle beraatine karar verilmesi gerektiğine ilişkin sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;

Yargıtay Ceza Genel Kurulu’nun 03.02.2009 tarihli ve 2008/11-250, 2009/13 sayılı kararında da vurgulandığı üzere; koşullu bir düşme nedenini oluşturan hükmün açıklanmasının geri bırakılması kurumunun, objektif koşulların varlığı halinde, diğer kişiselleştirme hükümlerinden önce değerlendirilmesi gerektiği; ayrıca, CMK’nın 231. maddesinin 5. fıkrasının son cümlesi gereğince hükmün açıklanmasının geri bırakılması,

kurulan hükmün, sanık hakkında bir hukuki sonuç doğurmamasını ifade edeceğinden, hükmedilen hapis cezasının TCK'nın 51. maddesi gereğince ertelenmesine ilişkin düzenlemeye göre daha lehe olduğu nazara alınıp, kayden sabıkasız sanığın kişilik özellikleri ile duruşmadaki tutum ve davranışları göz önünde bulundurularak, yeniden suç işleyip işlemeyeceği hususunda ulaşılacak kanaate göre, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ilişkin düzenlemenin uygulanıp uygulanmamasına karar verilmesi gerektiği gözetilmeden, sanık hakkında tayin olunan hapis cezasının ertelenmesine karar verilmesi,

Kabul ve uygulamaya göre de:

1- Sanığa asgari hadden tayin edilen 1 yıl hapis cezasının TCK'nın 51. maddesi gereğince ertelenmesine karar verildikten sonra, hükmedilen sonuç ceza miktarı ile orantısız ve dosya içeriğiyle bağdaşmayacak şekilde sanık hakkında TCK'nın 51/3. maddesi gereğince üst hadden 3 yıl denetim süresi belirlenmesi,

2- Hükmolunan 1 yıl hapis cezası ertelenen sanık hakkında, TCK’nın 51/7. maddesi uyarınca denetim süresi içinde sanığın kasıtlı bir suç işlemesi veya kendisine yüklenen yükümlülüklere hakimin uyarısına rağmen uymamakta ısrar etmesi halinde ertelenen cezanın kısmen veya tamamen infaz kurumunda çektirilmesine karar verileceğinin ve aynı Kanun'un 51/8. maddesi gereğince sanık denetim süresini iyi halli olarak geçirdiği taktirde cezanın infaz edilmiş sayılacağının kararda belirtilmemesi,

3- TCK'nın 53/4. maddesi gereğince, kısa süreli hapis cezası ertelenmiş olan sanık hakkında, aynı maddenin birinci fıkrasında öngörülen hak yoksunluklarına hükmedilmeyeceğinin gözetilmemesi,

Kanuna aykırı olup, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün bu nedenlerle 5320 sayılı Kanunun 8. maddesi uyarınca halen uygulanmakta olan 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi gereğince isteme uygun olarak BOZULMASINA, 09.09.2015 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY

Tanık...'in sahibi olduğu bayan giyim mağazasına ait ürünlerin tanıtımı için hazırlanacak katalogda kullanılmak üzere mağdur ...'nın...'le yaptığı sözleşme çerçevesinde profesyonel fotoğrafçı olan sanık tarafından çekilen mağdura ait fotoğrafların, sanığın FOTO EVREN isimli iş yerinin tanıtımı amacıyla oluşturulan facebook sayfasında, yapılan diğer işlerin yanında "K. Collection Demo Çekimleri" başlığı altında, mağdurun bilgisi ve rızası dışında yayınlandığı iddia edilen olayda;

Söz konusu fotoğrafların tanığa ait giyim firmasının tanıtım kataloğunda yayınlanmak üzere çekildiğinin taraflarca bilinmesi,

Profesyonel fotoğrafçı olan sanık tarafından firmasının tanıtımı amacıyla oluşturulan facebook sayfasında, firmaca yapılan işlerin niteliğinin ilgililere duyurulması ve reklam amacıyla yayınlanması,

Yaklaşık üç yıl süreyle yayınlanan fotoğrafların siteden kaldırılması, yayınlanmaması yönünde mağdura ait bir beyan ve ihtarın bulunmaması nedeniyle,

Sanığın suç işleme kastı ile hareket ettiğine dair delil bulunmadığı gözönüne alındığında;

Sanık ile mağdur arasındaki ihtilafın tazminat hukuku çerçevesinde çözümlenmesi gereken bir ihtilaf olduğu, suç kastının bulunmaması nedeniyle sanığın üzerine atılı kişisel verileri hukuka aykırı olarak yaymak suçundan beraatine karar verilmesi gerektiğini düşündüğümüzden, sayın çoğunluğun farklı gerekçeyle bozma yönündeki görüşüne katılmamaktayız.