Yargıtay 12. Ceza Dairesi E.2015/2431 K.2015/8368

2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanıkların beraatine ilişkin hüküm, katılan vekili tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:

20/10/2005 tarihli yapı tatil zaptı ile... İli, ... İlçesi, ...

Mahallesi, 21 pafta, 35 ada, 39 parsel sayılı taşınmaz üzerindeki "kagir ev" vasıflı yapılarda," izinsiz kapalı alan ve giriş yapıldığının" saptanması üzerine inşaatın mühürlenerek yapı tatil tutanağı düzenlendiği, akabinde ... isimli şahsın 01/10/2007 tarihli dilekçesi ile yaptığı ihbar üzerine Kurul görevlileri tarafından yerinde yapılan inceleme neticesinde düzenlenen 07/06/2010 tarihli raporda; ....Yüksek Kurulunun 14/12/1974 tarih, 8172 sayılı kararı ile tespit ve ilan edilen ....

Sit Alanı'nda yer alan, aynı Kurulun 24/06/1983 tarih, 15175 sayılı kararı ile uygun bulunarak 22/07/1983 tarihinde onaylanan 1/1000 ölçekli ....Uygulama İmar Planı'nda "Lokanta Alanında" kalan taşınmazda, 2 katlı ve 3 katlı iki bağımsız bölümden oluşan yapıya ilaveler (giriş holü+sundurma+üstte çadırlı örtü+altta camlı doğramalarla kapalı mekan+jeneratör+küçük odalar+müştemilat) yapılarak yan ve arka bahçelerde parselin tamamına oturan kullanım alanı genişletilen yapıların fonksiyonunun değiştirilerek gece kulübü olarak işletildiği, komşu 40 ve 38 parsellerin otopark olarak işletildiği,

3 katlı yapının ön cephesindeki (eski fotoğraflarda görülen) örtünün kaldırıldığı ve ön cephenin ahşap ile kaplandığının belirlendiği, taşınmazın tapu kaydına göre sanıklar ... ve ...'in özel mülkiyetinde bulunduğu, beyanlar hanesinde sit alanında yer aldığına dair şerhin mevcut olmadığı, yine dosyada mevcut kira sözleşmesi fotokopisine göre taşınmazın, sanıklar ... ve ... vekili ... tarafından.....İşletmeleri A.Ş.'ne restoran, cafe, bar, gece kulübü, diskotek, eğlence merkezi ve pastahane olarak işletilmek üzere 01/01/2000 başlangıç tarihli sözleşme ile 10 yıl süre ile kiralandığı,....

İşletmeleri A.Ş. Yönetim Kurulu başkanının ... olduğu ve şirketi temsile 1. derecede yetkili kılındığı, kirac... İşletmeleri A.Ş.'nin suça konu yapıları ... Clup, ... ve ... adlı işletmelerin eğlence mekanı olarak kullanıldığı, ....Noterliğinin 03/05/2011 tarihli ve 8892 yevmiye sayılı Mesul Müdürlük Sözleşmesi ile ...

Clup, ... ve ... adlı işletmelerin mesul müdürünün ise ... olduğu, sözleşmenin 2.5 maddesinde işletmedeki her türlü tamir tadilat inşaat bakım ve onarım işlerinden sorumlu ve yükümlü olduğunun belirtildiği,

Anayasa Mahkemesi'nin 13/10/2012 tarih, 28440 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan 2011/18 Esas, 2012/53 sayılı kararı ile 08/10/2013 tarih ve 6498 sayılı Kanun kapsamında somut olay değerlendirildiğinde.

Yüksek Mahkemece “mülkiyet hakkı ihlali” iddiasının kabul edilmediği, ancak, hukuk devletinin temel ilkelerinden olan “belirlilik ilkesi”ne göre, kişilerin maliki bulundukları taşınmazların korunması gerekli kültür ve tabiat varlığı niteliğiyle tescilli olduğunu ya da sit alanı içerisinde kaldığını öğrenmeleri gerektiği hususunun vurgulandığı, iptal hükmündeki gerekçeler doğrultusunda, 2863 sayılı Kanunun “tespit ve tescil” başlıklı 7. maddesinin 6498 sayılı Kanun ile değiştirildiği,

buna göre, tek yapı ölçeğindeki kültür ve tabiat varlıkları ile korunma alanlarına ilişkin tescil kararlarının, 7201 sayılı Tebligat Kanunu uyarınca maliklere tebliğ edilmesi; sit alanlarının, tabiat varlıklarının ve tek yapı ölçeğinde tescil edilen taşınmazlar da dâhil olmak üzere malikleri idarece tespit edilemeyen taşınmazlara ilişkin tescil kararlarının da Resmî Gazete’de yayımlanmakla birlikte, Bakanlığın internet sayfasında bir ay süreyle duyurulması gerektiği; belirtilen değişiklik öncesinde yapılan tescil işlemleri bakımından ise, tek yapı ölçeğindeki kültür ve tabiat varlıkları ile korunma alanlarına ilişkin olarak,

taşınmaza ait tapu kaydının beyanlar hanesinde tescil şerhi bulunup bulunmadığına; sit alanları, tabiat varlıkları ve tek yapı ölçeğinde tescil edilen taşınmazlar da dâhil olmak üzere malikleri idarece tespit edilemeyen taşınmazlara ilişkin olarak, tescil kararının mahallinde mutat vasıtalarla ilan edilip edilmediğine bakılacağı;

2863 sayılı Kanunun 7. maddesinde 6498 sayılı Kanun ile getirilen değişikliğin amacının, korunması gerekli taşınmaz kültür ve tabiat varlığı ya da sit alanı olarak tescil kararlarının, ilgililerince öğrenilmesini sağlamak olduğu, başka bir deyişle, tek yapı ölçeğindeki kültür ve tabiat varlıkları yönünden tebliğ; sit alanları yönünden Resmi Gazete'de yayım ve internet üzerinden duyuru kurallarının, kişilerin, sahip oldukları taşınmazların durumunu bilmelerini ve ona göre hareket etmelerini sağlama amacı taşıdığı, belirtilen kuralların, 2863 sayılı Kanunun 65. maddesinde düzenlenen suçun oluşumu için şekil şartı niteliği bulunmayıp, aksi yöndeki kabulün, 6498 sayılı Kanunun amacına da ters düşeceği;

Dolayısıyla, sözü edilen değişiklik öncesinde yapılan tescil işlemleri bakımından, tek yapı ölçeğindeki kültür ve tabiat varlıkları ile korunma alanlarına ilişkin olarak, taşınmaza ait tapu kaydının beyanlar hanesinde tescil şerhi bulunup bulunmadığına; sit alanları, tabiat varlıkları ve tek yapı ölçeğinde tescil edilen taşınmazlar da dâhil olmak üzere malikleri idarece tespit edilemeyen taşınmazlara ilişkin olarak, tescil kararının mahallinde mutat vasıtalarla ilan edilip edilmediğine bakılması gerektiği;

Bu kapsamda somut olay değerlendirildiğinde, sanık ...'nin yargılama aşamasında alınan savunmasında, suça konu taşınmazı ... İşletmeleri A.Ş.'ne kiralarken sözleşmenin ekine taşınmazın röleve projesini eklediklerini ve sözleşmeye de söz konusu binada projeye aykırı işlem yapılmamasına dair hüküm koyduklarını, kiracının projeye aykırı davrandığını öğrenince ... Hukuk Mahkemesine tespit yaptırdıklarını, röleve projeye aykırı inşaat nedeniyle kiracı hakkında ...

Sulh Hukuk Mahkemesinde tahliye davası açtıklarını beyan etmesi karşısında, öncelikle, ...

Yüksek Kurulunun 14/12/1974 tarih ve 8172 sayılı kararının mahallinde ve Resmi Gazete'de ilan edilip edilmediği araştırılarak, ilgili Kurul'dan suça konu taşınmaza ilişkin onaylı röleve projesinin bulunup bulunmadığı sorularak Kurul nezdinde bulunan tüm bilgi ve belgeler ile taraflar arasında düzenlenen kira sözleşmesinin aslı ve ekleri dosya kapsamına alınarak, yine sanık ...'nin savunmasında belirtilen ...

Asliye Hukuk Mahkemesinin tespit dosyası da temin edilerek, söz konusu bilgi ve belgelerde ... dışındaki sanıkların suça konu yerin sit alanı olduğu bilgisine vakıf olup olmadıkları saptandıktan sonra, ...

İlçesinin bağlı bulunduğu ....Belediye Başkanlığı bünyesinde suç tarihi itibariyle faaliyette olan koruma uygulama ve denetim bürosunun bulunduğu hususları nazara alınarak 6498 sayılı Kanun ile 2863 sayılı Kanun'da, 65/1-2. cümlesi ve 65/4 maddelerinin uygulanmasına ilişkin olarak getirilen değişiklikler yönünden sanıkların hukuki durumlarının tayin ve takdiri gerektiği gözetilmeksizin eksik inceleme ve “ Anayasa Mahkemesinin iptal kararından sonra 2863 sayılı yasada 6498 sayılı yasa ile yapılan değişiklik ile tebliğ veya ilanın suçun unsuru olarak düzenlendiği” şeklinde hatalı gerekçe ile yazılı şekilde karar verilmesi,