Yargıtay 12. Ceza Dairesi E.2016/11851 K.2017/4263

Haberleşmenin gizliliğini ihlal suçundan sanığın mahkumiyetine ilişkin hüküm, sanık tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü: Oluşa ve dosya kapsamına göre; esnaf olan sanık ...'ın, kimliği tespit edilemeyen bir kişi tarafından bilgisayarına yüklenen “Kim Nerde” adlı ücretli casus yazılım programı sayesinde, bir süre karşılıksız burs verdiği üniversite öğrencisi katılan mağdur ... ile onun erkek arkadaşı olan diğer katılan mağdur ...'in farklı tarihlerde birbirlerine gönderdikleri mesajların birer kopyasını elde ederek, mesaj içeriklerini öğrendiğinin iddia ve kabul edildiği olayda,

Sanık ...'ın, katılan mağdurlar ... ve Mehmet Tahir'in telefon aracılığıyla birbirlerine gönderdikleri mesajların kopyasını kaydetmesinden dolayı eylemine uyan TCK'nın 132. maddesinin 1. fıkrasının 1. cümlesindeki haberleşmenin gizliliğini ihlal suçundan cezalandırılmasına, haberleşme içeriklerini kaydeden sanığa hükmedilen cezada aynı madde ve fıkranın 2. cümlesi gereğince bir kat artırım yapılmasına,

katılan mağdurlar ... ve Mehmet Tahir'in farklı tarihlerde birbirlerine gönderdikleri mesaj içeriklerini, bilgisayarına yüklettiği tek bir casus yazılım programı sayesinde ele geçiren sanığın, aynı suçu katılan mağdurlara karşı tek bir fille ve bir suç işleme kararının icrası kapsamında değişik zamanlarda birden fazla defa işlemesinden dolayı sanık hakında tayin olunan cezada, önce TCK'nın 43/1. maddesi, daha sonra da TCK'nın 43/2. maddesi atfıyla aynı Kanun'un 43/1. maddesi gereğince artırım yapılmasına ilişkin yerel mahkemenin kabulünde bir isabetsizlik görülmemiştir.

Bozma ilamına uyularak yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, sanığın sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1- Sanığa TCK'nın 132/1-1. maddesi gereğince 1 yıl 6 ay hapis cezası ve aynı Kanun'un 132/1-2. maddesi gereğince bir kat artırım yapılarak 2 yıl 12 ay hapis cezası belirlendikten sonra, TCK'nın 61. maddesine aykırılık oluşturacak şekilde, ayların yıla dönüştürülüp, TCK'nın 43/1. maddesi gereğince ¼ oranında artırım yapılması sonucunda 2 yıl 21 ay hapis cezasına hükmetmek yerine 3 yıl 9 ay hapis cezasına, TCK'nın 43/2. maddesi atfıyla aynı Kanun'un 43/1. maddesi gereğince ¼ oranında artırım yapılması sonucunda 2 yıl 32 ay 7 gün hapis cezasına hükmetmek yerine 4 yıl 8 ay 7 gün hapis cezasına,

TCK'nın 62. maddesi gereğince 1/6 oranında indirim yapılması sonucunda 2 yıl 22 ay 25 gün hapis cezasına hükmetmek yerine 3 yıl 10 ay 25 gün hapis cezasına hükmolunması suretiyle fazla ceza tayin edilmesi,

2- Bozma kararı öncesi hükmedilen 2 yıl 1 ay hapis cezasına ilişkin ilk hükmün sanık müdafii tarafından temyiz edilmesi nedeniyle sonuç ceza miktarının sanık lehine kazanılmış hak teşkil edeceği gözetilip, 1412 saylı CMUK'un 326/son maddesi uyarınca kazanılmış hak nedeniyle infazın 2 yıl 1 ay hapis cezası üzerinden yapılacağının belirtilmesi ile yetinilmesi gerekirken, sonuç cezanın 2 yıl 1 ay hapis cezası olarak tayin edilmesi,

Kanuna aykırı olup, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün bu nedenlerle 5320 sayılı Kanunun 8. maddesi uyarınca halen uygulanmakta olan 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi gereğince BOZULMASINA; ancak, yeniden yargılama gerektirmeyen bu hususlarda aynı Kanun'un 322. maddesi gereğince karar verilmesi mümkün bulunduğundan, aynı maddenin verdiği yetkiye istinaden; hükmün 3. paragrafındaki “3 yıl 9 ay” ibarelerinin “2 yıl 21 ay”, hükmün 4. paragrafındaki “4 yıl 8 ay 7 gün” ibarelerinin “2 yıl 32 ay 7 gün”, hükmün 5. paragrafındaki “3 yıl 10 Ay 25 gün” ibarelerinin “2 yıl 22 ay 25 gün” ibareleri ile değiştirilmesi,