Yargıtay 12. Ceza Dairesi E.2017/2349 K.2020/574

2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanığın mahkumiyetine ilişkin hüküm, sanık ... katılan vekili tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:

T.C. Anayasa Mahkemesinin, TCK'nın 53. maddesine ilişkin olan 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı iptal kararının 24.11.2015 gün ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanmış olması nedeniyle, iptal kararı doğrultusunda TCK'nın 53. maddesindeki hak yoksunluklarının yeniden değerlendirilmesi gerekliliğinin ve uzun süreli hapis cezası ertelenen sanık hakkında, TCK'nın 53/3. maddesi uyarınca aynı maddenin birinci fıkrasının c bendindeki hak yoksunluklarının kendi altsoyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri açısında uygulanamayacağının infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmüştür.

Katılan vekilince ibraz olunan 22/04/2015 havale tarihli temyiz dilekçesi içeriğine göre, sadece erteleme hükümlerinin uygulanmaması gerektiği ile sınırlı şekilde temyiz isteminde bulunulduğu değerlendirilerek yapılan incelemede;

18/11/2014 günü saat 23:35 sıralarında Bergama İlçesi Zeytindağ Mahallesi Kazıkbağları Maltepe Taşlı Tarla mevkiinde 4-5 kişinin kaçak kazı yaptığı ihbarı üzerine Jandarma ekibinin olay yerine gittiği, beş kişinin kazma ve kürekler ile kazı yaptığının görüldüğü, dur ikazı üzerine şahısların civarda bulunan zeytinlik alan içerisine doğru kaçmaya başlamaları üzerine yapılan takipte sanık ... ve diğer temyiz dışı sanıklar ..., ..., ... ve ...’ın yakalandıkları, olay yerinde yapılan incelemede 1,5 metre derinliğinde yaklaşık 2 metre genişliğinde olmak üzere bir adet kazı çukurunun bulunduğu,

kaçak kazı yapılan alanın İzmir II Numaralı Kültür Varlıklarını Koruma Bölge Kurulunun 13.03.2012 tarih ve 427 sayılı kararı ile ikinci derece arkeolojik sit sınırları içerisinde kaldığı, her ne kadar sanık aşamalardaki savunmalarında kaçak kazı yapmadıklarını belirterek atılı suçlamayı kabul etmemiş ise de; olay yeri görgü ve tespit tutanağına göre suçüstü yakalanmaları, olay yerinde kazma, kürek, balyoz gibi kazı aletlerinin ele geçirilmiş olması,

dosya kapsamında bulunan olay gecesi çekilen fotoğrafların bulunduğu CD’nin incelenmesi sonucu kazı yapılan çukurun içindeki ve etrafındaki toprağın taze olduğunun anlaşılması karşısında sanığın atılı suçu işlediğinin sabit olduğu anlaşılmakla;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, katılan vekilinin erteleme hükümlerinin uygulanmaması gerektiğine ve sanığın herhangi bir sebebe dayanmayan sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1- Tekerrüre esas alınan, Aliağa Asliye Ceza Mahkemesinin 01.03.2011 tarih 2010/167 Esas, 2011/169 Karar sayılı ilamının kesin nitelikte adli para cezasına ilişkin bulunması nedeniyle tekerrüre esas teşkil etmeyeceği gözetilmeden sanık hakkında TCK'nın 58. maddesinin uygulanması,

2-TCK'nın 51/7. maddesi uyarınca, sanığın denetim süresi içinde kasıtlı bir suç işlemesi halinde ertelenen cezanın kısmen veya tamamen infaz kurumunda çektirilmesine karar verileceğinin ve TCK'nın 51/8. maddesi gereğince denetim süresinin iyi halli olarak geçirilmesi halinde cezanın infaz edilmiş sayılacağının ihtarı yerine, infazı kısıtlar biçimde, ''hükümlünün denetim süresi içinde kasıtlı bir suç işlemesi halinde ertelenen cezanın infaz kurumunda çektirilmesine'' karar verilmesi,

Kanuna aykırı olup, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün bu nedenle 5320 sayılı Kanunun 8. maddesi gereğince halen uygulanmakta olan 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak yeniden yargılamayı gerektirmeyen bu konuda, aynı Kanunun 322. maddesi gereğince karar verilmesi mümkün bulunduğundan, aynı maddenin verdiği yetkiye istinaden, hükümden TCK'nın 58. maddesinin uygulanmasına ilişkin (5-D) bölümünün tamamen çıkarılması,

hükmün (5-E) bölümündeki TCK’nın 51/7-8. maddelere ilişkin kısmın çıkarılarak yerine “TCK'nın 51/7. maddesi uyarınca, sanığın denetim süresi içinde kasıtlı bir suç işlemesi halinde, ertelenen cezanın kısmen veya tamamen infaz kurumunda çektirilmesine karar verileceğinin ve aynı Kanunun 51/8. maddesi uyarınca denetim süresi iyi halli olarak geçirildiği takdirde, cezanın infaz edilmiş sayılacağının sanığa ihtarına” cümlesinin eklenmesi ve hükümdeki diğer hususların aynen bırakılması suretiyle, sair yönleri usul ve Kanuna uygun bulunan hükmün isteme uygun olarak DÜZELTİLEREK ONANMASINA.