Yargıtay 12. Ceza Dairesi E.2019/10412 K.2020/6959

2- Müstehcenlik suçundan TCK’nın 226/1-a, 31/3, 52/1-2-4. maddeleri gereğince mahkumiyet

Özel hayatın gizliliğini ihlal ve müstehcenlik suçlarından suça sürüklenen çocuğun mahkumiyetine ilişkin hükümler, suça sürüklenen çocuk müdafii tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Suça sürüklenen çocuk ...’in, “...” isimli facebook hesabını kullanarak iletişim kurduğu kayden 27.07.2003 doğumlu mağdur çocuk ...’nin güvenini kazandıktan sonra, onu tehdit edip, 2014 yılının Şubat ayında mağdur çocuk ...’nin cinsel organının da görüntülendiği yarı çıplak fotoğrafını kendisine göndermesini sağladığı iddiaları ile ilgili suça sürüklenen çocuk hakkında TCK'nın 226/3-1. madde, fıkra ve cümlesinde tanımlanan müstehcenlik suçundan CMK'nın 170. maddesine uygun olarak açılmış bir dava bulunmamasından dolayı dava konusu yapılmayan bu eylemle ilgili zamanaşımı süresi içinde dava açılıp hüküm kurulabileceği değerlendirilerek yapılan incelemede:

Yapılan yargılamaya, incelenen dosya kapsamına göre;

1- Dosyada mevcut "..." isimli facebook hesabına ilişkin belge örneklerine göre; "05.03.2014" olan suçun işlendiği tarihin, gerekçeli karar başlığına, “01/03/2014” olarak yazılması suretiyle CMK'nın 232/2-c madde, fıkra ve bendine uyulmaması,

2- Kayden 08.01.1997 doğumlu suça sürüklenen çocuğun 08.01.2015 tarihinde onsekiz yaşını doldurduğu gözetilmeden, CMK’nın 182, 184 ve 186. maddeleri uyarınca verilmiş ayrı bir “kapalılık kararı” da bulunmadığı halde, 21.10.2015 ve 20.01.2016 tarihli ilk iki oturumu açık yapılan duruşmanın, 18.03.2016 tarihli üçüncü ve hükümlerin tefhim edildiği 22.04.2016 tarihli son oturumlarının açık yerine kapalı yapılması suretiyle CMK’nın 182 ve 185. maddelerine uyulmaması,

3- Kabul ve uygulamaya göre de:

Suça sürüklenen çocuk ...’in, “...” isimli facebook hesabını kullanarak iletişim kurduğu 10 yaşındaki mağdur çocuk ... tarafından kendisine gönderilen ve adı geçenin cinsel organının da görüntülendiği yarı çıplak fotoğrafını, aynı facebook hesabı üzerinden, 11 yaşındaki mağdur çocuk...’e göndermesi eyleminden dolayı mağdur çocuk ...’ye yönelik TCK’nın 134/2. madde ve fıkrasındaki özel hayatın gizliliğini ihlal ve mağdur çocuk...’e yönelik aynı Kanunun 226/1-a madde, fıkra ve bendindeki müstehcenlik suçlarını işlediğinin iddia ve kabul edildiği olayda;

Mağdur çocuk ...’nin cinsel ve fiziksel mahremiyetine ilişkin yarı çıplak fotoğrafını, onun bilgisi dışında ifşa eden suça sürüklenen çocuğun eyleminde TCK'nın 134/2. madde ve fıkrasında tanımlanan özel hayatın gizliliğini ihlal suçunun yasal unsurlarının oluştuğu; ayrıca, 10 yaşındaki mağdur çocuk ...’nin cinsel arzuları tahrik ve istismar eden, toplumun sahip olduğu ortak ar ve haya duygularını, yerleşik edep kurallarını incitici ve genel ahlâka aykırı nitelikteki müstehcen görüntüsünü, 11 yaşındaki mağdur çocuk...’in görmesini sağlayan suça sürüklenen çocuğun TCK'nın 226/5. madde ve fıkrasında tanımlanan müstehcenlik suçunu da işlediği,

bir fiili ile birden fazla farklı suçun oluşmasına neden olan suça sürüklenen çocuğun, TCK'nın 44. maddesi gereğince daha ağır cezayı gerektiren TCK'nın 226/5. madde ve fıkrasındaki müstehcenlik suçundan cezalandırılması, aynı Kanun’un 134/2. madde ve fıkrasındaki özel hayatın gizliliğini ihlal ile 226/1-a madde, fıkra ve bendindeki müstehcenlik suçlarından ise hüküm kurulmasına yer olmadığına karar verilmesi gerekirken, eylem sadece TCK'nın 134/2. madde ve fıkrası ile 226/1-a madde, fıkra ve bendi kapsamında değerlendirilip, yazılı şekilde mahkumiyet hükümleri kurulması,