Yargıtay 12. Hukuk Dairesi E.2010/25375 K.2011/6869

Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkiki şikayetçi tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olmakla okundu ve gereği görüşülüp düşünüldü : Elazığ 2. Aile Mahkemesi'nin 22.02.2010 tarih ve 2009/715 Esas, 2010/119 sayılı kararıyla şikayetçinin açmış olduğu boşanma davasının feragat nedeni ile reddine karar verilmiş ve bu karar 30.03.2010 tarihinde kesinleşmiştir.

Şikayetçi icra memurluğunun tarafların müşterek çocuklarının anneye teslimine dair 30.06.2010 tarihli kararını şikayet sonucunda, icra mahkemesince "ayrılık hali gerçekleştiğinden çocuğun anneye ve babaya bırakılacağı konusu aile mahkemesince çözümlenmesi gerekir" gerekçesini belirttiği halde kararın sonuç bölümünde gerekçeyle çelişecek şekilde, mahkemece velayetin kaldırıldığına dair bir karar alınmadığından icra müdürünün mahkeme ara kararının yerine getirilmesinin yerinde olduğu gerekçesi ile şikayetin reddine karar verilmiştir.

TMK'nun 336/2. maddesinde; "ortak hayata son verilmiş veya ayrılık hali gerçekleşmişse hakim velayeti eşlerden birine verebileceği" düzenlenmiştir. Somut olayda boşanma davası feragatle sonuçlanmış olduğundan boşanma davası sırasında verilen velayetin tevdiiyle ilgili 28.01.2010 tarihli ara kararının sonuçları da ortadan kalkmıştır. Bu durumda velayetin tevdiini isteyen annenin TMK'nun 336/2. maddesi gereğince aile mahkemesinden karar alması gerekecektir.

Mahkemece ara kararının da kalkmış olduğu gözetilerek şikayetin kabulüne karar verilmesi gerekirken, yazılı şekilde reddine karar verilmesi doğru olmadığından kararın bozulması gerekmiştir.