Yargıtay 12. Hukuk Dairesi E.2011/12770 K.2011/30836

Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkiki borçlu tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olmakla okundu ve gereği görüşülüp düşünüldü :

HUMK.nun 193.maddesi gereğince görevsizlik veya yetkisizlik kararı verilmesi üzerine davacının karşı tarafa görevli veya yetkili mahkemede tebligat yaptırması zorunludur.

Her iki halde de görevsizlik veya yetkisizlik kararının kesinleştiği tarihten başlayarak 10 gün içinde yeniden dilekçe verilmesi veya yeniden çağrı kağıdı tebliğ ettirilmesi gerekir. Aksi takdirde dava açılmamış sayılır. Aynı kural takip hukukunda da geçerlidir.

Somut olayda, alacaklı yetkisiz icra dairesi olan ... borçlu hakkında icra takibine başlamış, borçlunun süresinde yetki itirazı üzerine Fethiye İcra Mahkemesinin 2008/289 Esas, 2008/355 karar sayılı ve 17.08.2008 tarihli kararı ile yetki itirazının kabulüne, yetkili icra müdürlüğünün Mersin İcra Müdürlüğü olduğunun tespitine karar verildiği, kararın temyiz edilmeksizin 06.11.2008 tarihinde kesinleştiği, alacaklı vekilinin ise yetkisiz icra müdürlüğüne 21.04.2009 tarihinde başvurarak dosyanın yetkili Mersin İcra Müdürlüğüne gönderilmesini istediği anlaşılmaktadır.

Bu durumda, HUMK.nun 193.maddesinde öngörülen 10 günlük yasal süreden sonra alacaklı dosyanın yetkili icra dairesine gönderilmesi isteminde bulunduğundan, mahkemece, öncelikle HUMK.nun 193.maddesi uyarınca re'sen takibin açılmamış sayılmasına karar verilmesi gerekirken, bu husus gözardı edilmek suretiyle şikayetin esası incelenerek hüküm tesisi isabetsizdir. HUMK'nun 193.madde hükmünün kamu düzenine ilişkin olması nedeniyle kararın alacaklı tarafından temyiz edilmesi halinde dahi aleyhe bozma yasağı nazara alınamaz (Hukuk Genel Kurulu'nun 06.10.2004 tarih, 2004/1-433 sayılı kararında benimsendiği gibi).