Yargıtay 12. Hukuk Dairesi E.2013/3220 K.2013/7344

Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkiki taraflarca istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olup, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve dosya içerisindeki tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp düşünüldü: 1-Tarafların iddia ve savunmalarına, dosya içeriğindeki bilgi ve belgelere ve kararın gerekçesine göre alacaklının temyiz itirazlarının REDDİNE,

2-Borçlunun temyiz itirazlarına gelince;

Şikayetçi borçlu hakkında yapılan kambiyo senetlerine mahsus haciz yolu ile 57.000 TL üzerinden başlatılan takiple ilgili olarak kendisine gönderilen ödeme emrine karşı süresinde icra mahkemesine verdiği şikayet dilekçesinde, takibe dayanak 124.000 TL değerindeki senedin kredi sözleşmesine teminaten verildiğini, borç miktarının hesap kat ihtarnamesinde belirtildiği üzere 53.878,39 TL olduğu halde, takipte 3.121,62 TL fazla gösterildiğini, takip öncesinde borca mahsuben 33.955 TL ödenmesine rağmen bu miktarın takipten düşülmediğini, takip sonrasında ise 12.898,33 YTL ödendiğini, ancak ödemenin icra dosyasında gösterilmediğini ileri sürerek takibin toplam 50.015,72 TL'lik kısmının iptali ile lehine kötüniyet tazminatına hükmedilmesini talep etmiştir.

Alacaklı cevap dilekçesinde 33.955 TL takip öncesi yapılan ödemenin farkedilmeden takibe başlandığını ancak, şikayet dilekçesini henüz tebliğ almadan takip sonrasında 33.955 TL'nin tahsil edildiğini bildirip bu miktardan feragat ettiklerini borçlunun halen 14.700 TL borçlu olduğunu beyan etmiştir. Mahkemenin takip sonrası ödemelerin kapak hesabında dikkate alınması yönündeki karar gerekçesi isabetsizdir.

Ancak, takip öncesi ödendiği halde takibe konulduğu çekişmesiz olan 33.955 TL miktar kadar takibin iptali ve bu miktar üzerinden borçlu lehine kötüniyet tazminatı verilmesi gerekirken, takibin dayanağı olmayan kredi sözleşmesi ve kat ihtarlarını esas alarak inceleme yapan bilirkişi raporunun hükme dayanak yapılması ve yazılı şekilde borca itiraz davasının kısmen kabulüne ve takip dosyasında toplam alacak miktarının 23.561,86 TL olduğu belirtilerek 3167,10 TL'lik kısmının iptaline 20.394,76 TL toplam alacak üzerinden devamına, bakiye kısım yönünden davanın reddine,

iptaline karar verilen 3167,10 TL'nin %40'ı olan 1266,84 TL tazminatın davalıdan alınıp davacıya verilmesine karar verilmesi isabetsizdir.