Yargıtay 12. Hukuk Dairesi E.2013/35730 K.2014/1142

Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkiki borçlu tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olup dava dosyası için Tetkik Hakimi .. tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve dosya içerisindeki tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp düşünüldü :

Alacaklı tarafından, borçlu aleyhinde kira alacağının tahsili ve tahliye talebiyle başlatılan adi kiraya ve hasılat kiralarına ilişkin haciz yolu ile takibe karşı borçlunun icra mahkemesine başvurusu; ödeme emrine ilişkin tebligatın usulsüzlüğü şikayetidir.

İcra mahkemesi nezdinde ileri sürülen usulsüz tebligat şikayeti takip hukukuna ilişkin ve kendine özgü kanun yolu olup Medeni Usul Hukuku anlamında bir dava olmadığından 6100 sayılı HMK'nun 120. maddesinin somut olayımızda uygulanma imkanı bulunmamaktadır. Anılan yasa uyarınca şikayetçi borçlu vekiline ihtaratlı davetiye tebliğ edilmesi, hukuki sonuç doğurmayacağından gider avansının yatırılmamış olması nedeniyle davanın açılmamış sayılmasına karar verilemez.

Kaldı ki talep edilen eksik gider avansı ihtar edilen kesin süre içerisinde de yatırılmıştır.

O halde mahkemece, şikayetin esası incelenerek oluşacak sonuca göre bir karar verilmesi gerekirken somut olayda uygulama alanı bulunmayan HMK'nun 120. maddesine göre davanın açılmamış sayılması yönünde hüküm tesisi isabetsizdir.