Yargıtay 12. Hukuk Dairesi E.2014/5283 K.2014/7865

Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkiki alacaklı tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olup, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve dosya içerisindeki tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp düşünüldü :

Sair temyiz itirazları yerinde değil ise de;

HMK'nun 20. maddesinde "(1) Görevsizlik veya yetkisizlik kararı verilmesi halinde, taraflardan birinin, bu karar verildiği anda kesin ise bu tarihten, süresi içinde kanun yoluna başvurulmayarak kesinleşmiş ise kararın kesinleştiği tarihten; kanun yoluna başvurulmuşsa bu başvurunun reddi kararının tebliğ tarihinden itibaren iki hafta içinde kararı veren mahkemeye başvurarak, dava dosyasının görevli ya da yetkili mahkemeye gönderilmesini talep etmesi gerekir. Aksi takdirde, bu mahkemece davanın açılmamış sayılmasına karar verilir" hükmü yer almaktadır.

Somut olayda alacaklı tarafından borçlu hakkında yetkisiz icra dairesi olan Elazığ 3.İcra Müdürlüğü'nün 2011/2143 esas sayılı dosyası ile takip başlatıldığı, borçlunun süresinde yetki itirazı üzerine Elazığ 1. İcra Mahkemesi'nin 20.12.2011 tarih ve 2011/455-672 sayılı kararı ile, Elazığ İcra Dairesinin yetkisizliğine, talep halinde dosyanın yetkili istanbul İcra Dairesine gönderilmesine karar verildiği,

kesinleşme şerhine göre kararın temyizi üzerine dairemizin onama ilamı alacaklı vekiline 27.07.2012, borçlu vekiline 08.08.2012 tarihinde tebliğ olunduğu taraflarca karar düzeltme talebinde bulunulmadığından yetkisizlik kararının 11.09.2012 tarihinde kesinleştiği HMK'nun 20. maddesinde belirtilen iki haftalık yasal süre dolduktan sonra alacaklı vekilinin Elazığ 3.İcra Müdürlüğü'ne 08.11.2012 tarihinde başvurarak dosyanın yetkili İcra Müdürlüğü'ne gönderilmesini istediği görülmüştür.

HMK.nun 20. madde hükmünün kamu düzenine ilişkin olması nedeniyle kararın alacaklı vekilince temyiz edilmesi halinde dahi aleyhe bozma ilkesi nazara alınamaz (Hukuk Genel Kurulu'nun 06.10.2004 tarih 2004/1-433 kararında benimsendiği gibi). Bu durumda, mahkemece, kamu düzeni ile ilgili olan HMK.nun 20.maddesi uyarınca re'sen davanın açılmamış sayılmasına karar verilmesi gerekirken, yazılı şekilde hüküm tesisi isabetsizdir.