Yargıtay 12. Hukuk Dairesi E.2015/15545 K.2015/18668

Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının bozulmasını mutazammın 06/04/2015 tarih, 2014/34881-2015/8707 sayılı daire ilamının müddeti içinde tashihen tetkiki 3. kişi tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olup, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve dosya içerisindeki tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp düşünüldü:

Sair karar düzeltme talebi yerinde değil ise de;

Şikayetçi 3. kişi icra mahkemesine başvurusunda, borçlu kooperatifin tafsiyesinde tasfiye memuru olarak yer aldığını belirterek muhtıranın iptalini istemiş, mahkemece yazılı şekilde bakiye borç muhtrasının iptaline karar vermiştir.

Şikayete konu iptali istenen muhtıra ile " tasfiye süreci bitmeden borcun ödenmesi, tasfiyenin borcun ödenmeden bitirilmesi halinde ise hukuki ve cezai sorumluluğun olacağı TTK.'nun 291. ve 553. maddelerinde belirtildiği, bu nedenle tasfiye işlemleri sona ermeden borcun ödenmesi, borcun ödenmeden tasfiye işlemlerinin tamamlanması halinde ise oluşacak zararlardan ve usulü aykırı işlemlerden ilgili yasa hükmü uyarınca işlem yapılacağı " şikayetçi tarafa bildirilmişti.

TTK.'nun 291. maddesinde "(1) Tasfiye memurları, şirketin faaliyette bulunduğu dönemde başlanmış olup da henüz sonuçlandırılmamış olan iş ve işlemleri tamamlamaya, şirketin borç ve taahhütlerini yerine getirmeye, şirketin alacaklarını toplamaya, gereğinde yargı yolu ile almaya ve varlıkları paraya çevirmeye, net varlığı elde etmeye yönelik ve yarayan bütün iş ve işlemleri yapmaya yetkili ve zorunludurlar. " hükmüne yer verilmiştir.

Yine TTK.'nun 553. maddesinde " (1) Kurucular, yönetim kurulu üyeleri, yöneticiler ve tasfiye memurları, kanundan ve esas sözleşmeden doğan yükümlülüklerini kusurlarıyla ihlal ettikleri takdirde, (…) hem şirkete hem pay sahiplerine hem de şirket alacaklılarına karşı verdikleri zarardan sorumludurlar.

(2) Kanundan veya esas sözleşmeden doğan bir görevi veya yetkiyi, kanuna dayanarak, başkasına devreden organlar veya kişiler, bu görev ve yetkileri devralan kişilerin seçiminde makul derecede özen göstermediklerinin ispat edilmesi hâli hariç, bu kişilerin fiil ve kararlarından sorumlu olmazlar.

(3) Hiç kimse kontrolü dışında kalan, kanuna veya esas sözleşmeye aykırılıklar veya yolsuzluklar sebebiyle sorumlu tutulamaz; bu sorumlu olmama durumu gözetim ve özen yükümü gerekçe gösterilerek geçersiz kılınamaz. " hükmüne yer verilmiştir.

Söz konusu maddeler incelendiğinden, TTK.'nun 291. maddesinde tasfiye memuurlarının görev ve yetkilerinin, şirketin iş ve işlemlerinin tamamlamaya, borç ve taahhütlerini yerine getirmeye, şirketin alacaklaraını toplamaya yönelik iş ve işlemlerden oluştuğu düzenlenmiş, yine aynı kanunun 553. maddesinde ise tasfiye memurlarının kusurlarından doğan sorumluluklarına yer verilmiştir.

Diğer bir değişle, TTK.'nun 291. maddesi, tasfiye memurlarının görev ve yetkileri düzenlenmiş olup, kusur sorumluluğana ilişkin hükümler ise TTK.'nun 553. maddesinde yer almıştır. Ancak TTK.'nun 553. maddesinde yer bulan sorumluluğun orataya çıkarılması ise yargılamayı gerektiren bir durumdur.

Bu nedenle tasfiye memuruna zikredilen kanun hükümleri uyarınca borç ödenmeden borçlu kooperatifin tasfiye sürecinin tamamlanması aksi halde bu hükümler doğrultusunda işlem yapılacağı ihtarını içeren muhtıra gönderilmesi usulsüz olup, muhtıranın iptaline ilişkin kararın onanması gerekirken dairemizin bozma ilamı ile bozulduğu anlaşılmakla üçüncü kişi tasfiye memurunun karar düzeltme isteminin kabulü ile hükmün onanmasına karar verilmiştir.