Yargıtay 12. Hukuk Dairesi E.2016/12956 K.2017/5000

Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkiki borçlu tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olup, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve dosya içerisindeki tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp düşünüldü:

6100 sayılı HMK'nun 20. maddesinde; görevsizlik veya yetkisizlik kararı verilmesi halinde, taraflardan birinin, bu karar verildiği anda kesin ise bu tarihten, süresi içinde kanun yoluna başvurulmayarak kesinleşmiş ise kararın kesinleştiği tarihten; kanun yoluna başvurulmuşsa bu başvurunun reddi kararının tebliğ tarihinden itibaren iki hafta içinde kararı veren mahkemeye başvurarak, dava dosyasının görevli ya da yetkili mahkemeye gönderilmesini talep etmesi gerektiği, aksi takdirde, bu mahkemece davanın açılmamış sayılmasına karar verileceği hükme bağlanmıştır. Aynı kural takip hukukunda da geçerlidir.

İİK'nun 59. maddesinde “Takip masrafları borçluya aittir. Alacaklı, yapılmasını talep ettiği muamelenin masrafını ve ayrıca takip talebinde bulunurken borçlunun 62. maddeye göre yapabileceği itirazın kendisine tebliğ masrafını da avans olarak peşinen öder” şeklinde düzenleme mevcuttur. Aksi halde talep hükümsüz kalır.

Somut olayda alacaklının, yetkisiz icra dairesi olan ... 15. İcra Müdürlüğü’nde 28.11.2011 tarihinde takip başlattığı, borçlunun süresinde yetki itirazı üzerine ... 2. İcra Hukuk Mahkemesi'nin 27.02.2014 tarih ve 2011/1007 E. - 2014/104 K. sayılı kararıyla yetki itirazının kabulüne, talep halinde dosyanın yetkili ... İcra Müdürlüğü’ne gönderilmesine karar verildiği ve söz konusu kararın 08.07.2014 tarihinde kesinleştiği görülmektedir.

Alacaklı vekilinin, icra dosyasının yetkili ... İcra Müdürlüğü’ne gönderilmesi için ... 15. İcra Müdürlüğü'ne 02.07.2014 günü talepte bulunduğu ancak tebligat gideri ve varsa gönderi masrafları için gerekli avansın yatırılmadığı görülmektedir.

Alacaklı vekili tarafından avansın yatırıldığı tarih olan 30.01.2015 tarihinde istem geçerli olup, gönderme talebinin avansının yatırıldığı tarihte yapılmış sayılacağından ve bu tarih itibarı ile başvurunun yukarıda açıklanan yasa maddesinde öngörülen iki haftalık kesin süre içerisinde olmadığı anlaşılmaktadır.

Bu durumda, mahkemece, yasal sürede yetkili mahkemeye gönderilmesinin talep edilmediği gözönünde bulundurularak, kamu düzeni ile ilgili olan HMK'nun 20. maddesi uyarınca takibin açılmamış sayılmasına karar verilmesi gerekirken, yazılı gerekçe ile hüküm tesisi isabetsizdir.