Yargıtay 12. Hukuk Dairesi E.2017/5165 K.2017/10689

Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkikinin borçlu tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden Daireye gönderilmiş olup, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve dosya içerisindeki tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp düşünüldü :

Anayasa Mahkemesi'nce kısmen iptalinden önceki HMK'nun 20/1. maddesinde; ''Görevsizlik veya yetkisizlik kararı verilmesi hâlinde, taraflardan birinin, bu karar verildiği anda kesin ise bu tarihten, süresi içinde kanun yoluna başvurulmayarak kesinleşmiş ise kararın kesinleştiği tarihten; kanun yoluna başvurulmuşsa bu başvurunun reddi kararının tebliğ tarihinden itibaren iki hafta içinde kararı veren mahkemeye başvurarak, dava dosyasının görevli ya da yetkili mahkemeye gönderilmesini talep etmesi gerekir. Aksi takdirde, bu mahkemece davanın açılmamış sayılmasına karar verilir'' hükmü yer almaktadır. Aynı kural, takip hukukunda da geçerlidir.

Somut olayda; alacaklı tarafından borçlu hakkında yetkisiz icra dairesi olan .... İcra Müdürlüğü'nde, 21.04.2014 tarihinde takibe başlandığı, borçlunun süresinde yetki itirazı üzerine .... İcra Hukuk Mahkemesi'nin 25.06.2014 tarih ve 2014/571 E.- 2014/814 K. sayılı kararı ile yetki itirazının kabulüne, karar kesinleştiğinde ve talep halinde takip dosyasının davacı borçlu yönünden yetkili... İcra Müdürlüğüne gönderilmesine karar verildiği, kararın 22.07.2014 tarihinde kesinleştiği, takip dosyası kapsamında ve UYAP sisteminde, alacaklı vekilinin, takip dosyasının yetkili icra dairesine gönderilmesi talebinin bulunmadığı anlaşılmaktadır.

HMK'nun 20. maddesi hükmünün kamu düzenine ilişkin olması nedeniyle kararın borçlu vekilince temyiz edilmesi halinde dahi aleyhe bozma ilkesi nazara alınamaz (Hukuk Genel Kurulu’nun 06.10.2004 tarih ve 2004/1-433 sayılı kararında benimsendiği gibi).

O halde mahkemece; kamu düzeni ile ilgili olan HMK'nun 20. maddesi uyarınca re’sen takibin açılmamış sayılmasına karar verilmesi gerekirken, yazılı şekilde hüküm tesisi isabetsizdir.