Yargıtay 12. Hukuk Dairesi E.2018/6679 K.2019/7324

Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkiki taraflarca istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olup, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve dosya içerisindeki tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp düşünüldü:

1-Alacaklının taşkın haciz yönünden temyiz isteminin incelenmesinde;

İcra mahkemesi kararlarından hangilerinin temyiz olunabileceği özel hükümlerle ve genel olarak da İİK.nun 363. maddesinde birer birer açıklanıp gösterilmiştir. Bunların dışında kalan mahkeme kararları kesindir. Yargıtay’ca incelenmesi istenen karar bu maddelerle tespit edilen kararlar arasına girmeyip kesin nitelikte bulunduğundan bu husustaki temyiz isteminin (REDDİNE),

2-Borçlu ve alacaklının takas mahsup talebine yönelik temyiz isteminin incelenmesinde; alacaklının sair temyiz itirazları yerinde değil ise de;

Alacaklı iken İİK'nun 40. maddesi uyarınca iade borçlusu haline gelen taraf, taşkın haciz şikayeti ile birlikte, ... 3. Asliye Hukuk Mahkemesinin 2011/535 Esas ve 2011/753 Karar sayılı ilamına dayalı olarak kendileri tarafından başlatılan ... 1. İcra Müdürlüğünün 2012/1642 Esas, ... 3. Asliye Hukuk Mahkemesinin 2011/534 Esas ve 2011/744 Karar sayılı ilamına dayalı olarak kendileri tarafından başlatılan ... 1. İcra Müdürlüğünün 2012/1643 Esas ve ...

1. İcra Müdürlüğünün 2015/11678 Esas sayılı takip dosyalarındaki alacakları ile ... aleyhine başlattıkları ancak takibe konu ilamların Yargıtayca bozulması üzerine İİK'nun 40. maddesi uyarınca iade borçlusu haline geldikleri ...

8. İcra Müdürlüğünün 2015/8554, 2015/8555, 2015/8556, 2015/8557, 2015/8558, 2015/8559, 2015/8560, 2015/8561 Esas, sayılı 8 adet dosya alacaklarının takas mahsubu talebiyle icra mahkemesine başvurduğu, mahkemece, hükme esas alınan bilirkişi raporu doğrultusunda, takas ve mahsup talebinin kabulü ile ...'nın 886.285,62 TL. alacaklı olduğunun tespitine karar verildiği görülmüştür.

HGK'nun 12.10.1994 tarih ve 1994/251-593 sayılı kararında da benimsendiği üzere dar yetkili icra mahkemesinin yargılama usulü göz önünde tutulduğunda takip hukuku bakımından takas ve mahsup iddiası kural olarak;

1-Takasa konu alacağın İİK'nun 68. maddesindeki belgelere dayalı bulunması,

2-Bu alacakla ilgili olarak icra takibinin yapılmış ve takibin kesinleşmiş olması, ya da,

3-Alacağın ilama bağlanması hallerinde nazara alınabilir.

1136 Sayılı Avukatlık Kanunu'nun 164/son maddesinde; "Dava sonunda, kararla tarifeye dayanılarak karşı tarafa yüklenecek vekalet ücreti, avukata aittir. Bu ücret, iş sahibinin borcu nedeniyle takas ve mahsup edilemez, haczedilemez" hükmüne yer verilmiştir. Ancak vekalet ücreti alacaklıları, vekalet ücretinin takas-mahsuba konu edilemeyeceği yönündeki yasal haklarından vazgeçebilirler.

Somut olayda;

*... 2. Asliye Hukuk Mahkemesinin 2011/535 E.-2012/485 K. sayılı ilamı ile hükmedilen vekalet ücreti ve yargılama giderinin tahsili için asıl alacak ... 8. İcra Müdürlüğünün 2015/8554 E., asıl alacak ve faizin tahsili için 2015/8556 E.,

*... 2. Asliye Hukuk Mahkemesinin 2011/534 E.-2012/486 K.sayılı ilamı ile hükmedilen vekalet ücreti ve yargılama giderinin tahsili için asıl alacak ... 8. İcra Müdürlüğünün 2015/8555 E., asıl alacak ve faizin tahsili için 2015/8559 E.,

*... 2. Asliye Hukuk Mahkemesinin 2011/536 E.-2012/477 K. sayılı ilamı ile hükmedilen vekalet ücreti ve yargılama giderinin tahsili için asıl alacak ... 8. İcra Müdürlüğünün 2015/8557 E., asıl alacak ve faizin tahsili için 2015/8558 E.,

*... 2. Asliye Hukuk Mahkemesinin 2011/537 E.-2012/478 K. sayılı ilamı ile hükmedilen vekalet ücreti ve yargılama giderinin tahsili için asıl alacak ... 8. İcra Müdürlüğünün 2015/8560 E., asıl alacak ve faizin tahsili için 2015/8561 E., sayılı 8 adet icra takip dosyasından alacaklı sıfatı ile ... tarafından borçlu ... aleyhine ilamlı icra takibi başlatıldığı, borçlu ...

Belediye Başkanlığınca 17/04/2013 tarihinde her bir icra dosya borcunun ayrı ayrı takip dosyalarına ödendiği, tahsil edilen alacakların 22/04/2013 tarihinde de alacaklı sıfatı ile ... vekiline ödendiği, 8 adet takip dosyası dayanağı olan ilamların Yargıtayca bozulduğu, borçlu ...

Belediye Başkanlığınca İİK'nun 40. maddesi uyarında eski hali iade talep edilmesi üzerine alacaklı ...'e muhtıra çıkartıldığı, iade borçlusu haline gelen ...'in kendisinden talep edilen alacaklar ile ... Belediye Başkanlığından alacaklı olduğu ... 1. İcra Müdürlüğünün 2012/1642 E., 2012/1643 E. ve 2015/11678 E. sayılı dosya alacaklarının takas mahsubunu talep ettiği görülmektedir.

Mahkemece hükme esas alınan bilirkişi raporunda, muacceliyet tarihleri dikkate alınarak ... 8. İcra Müdürlüğünün 2015/8554, 2015/8555, 2015/8556, 2015/8559, 2015/8560, 2015/8561 Esas sayılı takip dosyaları (6 adet) ile şikayetçinin alacaklı olduğu ... 1. İcra Müdürlüğünün 2012/1642 E., 2012/1643 Esas sayılı takip dosyalarının takas mahsup edildiği, takas mahsuba konu dosya hesabı yapılırken ... 8. İcra Müdürlüğünün 2015/8554, 2015/8555, 2015/8556, 2015/8559, 2015/8560, 2015/8561 Esas sayılı takip dosyalarından yatırılan tahsil harcı, cezaevi harcı, damga vergisi gibi yasal kesintiler düşüldükten sonra borçluya ödenen miktarlar üzerinden takas ve mahsup yapılması gerekirken borçlu ... Belediyesi Başkanlığınca yapılan toplam ödeme miktarları üzerinden takas ve mahsup yapıldığı görülmektedir.

Öte yandan her ne kadar hükme esas alının bilirkişi raporunda, şikayetçinin alacaklı olduğu dosyalardaki vekalet ücretleri takas dışı tutulmuş ise de takas mahsuba konu ... 8. İcra Müdürlüğünün 2015/8554, 2015/8555, 2015/8560 E. sayılı takibe konu alacakların, ilamlarda borçlu vekili lehine hükmedilen vekalet ücreti alacağına ilişkin olduğu görülmekle borçlu iken ... Belediye Başkanlığınca ödenen vekalet ücreti alacağının, İİK'nun 40. maddesi uyarınca eski hale iade talebi sonucunda takas mahsuba konu edilmesi hususunda tarafların rıza gösterdiklerine dair beyanları da bulunmadığı dikkate alındığında; ilama dayalı vekalet ücreti alacağının, 1136 Sayılı Avukatlık Kanunu'nun 164/son maddesi uyarınca takas-mahsuba konu edilmesi mümkün değildir.

O halde mahkemece, yukarıda izah edilen hususlar dikkate alınarak, bilirkişiden ek rapor alınmak suretiyle oluşacak sonuca göre karar verilmesi gerekirken, hükme elverişli olmayan bilirkişi raporuna dayalı olarak yazılı şekilde hüküm tesisi isabetsiz olup bozmayı gerektirmiştir.