Yargıtay 13. Ceza Dairesi E.2011/18947 K.2012/10432

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:

Sanıklar hakkında zamanaşımı süresi içinde işyeri dokunulmazlığını ihlal ve mala zarar verme suçlarından işlem yapılması olanaklı görülmüş, Ereğli Cumhuriyet Başsavcılığı adli emanetinin 2007/95 sırasında kayıtlı 1 adet demir profil hakkında mahallinde her zaman karar verilmesinin mümkün olduğu değerlendirilmiştir.

A-Sanık ... hakkında kurulan hükmün temyiz incelemesinde,

Sanığın önceden kasıtlı suçtan hükümlülüğü bulunması nedeniyle 08.02.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5728 sayılı Yasanın 562. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK’nın 231. maddesindeki hükmün açıklanmasının geri bırakılması hükümlerinin uygulanma olanağı bulunmadığı anlaşılmakla yapılan incelemede;

Sanığın diğer sanık ... ile birlikte yakınana ait inşaat halindeki binada kilitlenmek suretiyle muhafaza altına alınan eşyaları kilidi kırmak suretiyle almaları eyleminin 5237 sayılı TCK'nın 142/1-b maddesine uyan suçu oluşturduğu gözetilmeden yazılı şekilde uygulama yapılması, sanıkların içeri girerek bir kısım eşyaları torbaya doldurduktan ayrıca olay yerinde bulunan tornavida, pense, elektrik bandını üzerlerine aldıktan sonra götürürlerken tanık ...'ün kendilerini görmesi ve ihbarda bulunması üzerine sanıkların aranırken olay yerinden 250 metre uzaklıkta yakalandığı,

buna göre her ne kadar sanıklar tanık tarafından görülünce ellerindeki çuvalları olay yerinde bırakıp kaçtılar ise de bir kısım eşyaları üzerinde götürdükleri ve bu götürme sırasında da kesintisiz takip olmadığının anlaşılması karşısında eylem tamamlanmış olmasına rağmen kalkışma aşamasında kaldığının kabulü ile aynı yasanın 35. maddesi gereği cezadan indirim yapılması ve sanığın adli sicil kaydında tekerrüre esas ilamı bulunduğu halde anılan yasanın 58.maddesinden uygulama yapılmaması, aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve hakimin takdirine göre sanık ...'ın temyiz itirazları yerinde görülmemiş olduğundan reddiyle, eleştiri dışında usul ve kanuna uygun bulunan hükmün tebliğnameye uygun olarak ONANMASINA,

B-Sanık ... hakkında kurulan hükmün temyiz incelemesine gelince,

Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve hakimin takdirine göre; suçun sanık tarafından işlendiğini kabulde usul ve yasaya aykırılık bulunmadığı anlaşılmış, diğer temyiz itirazları da yerinde görülmemiştir.

Ancak;

1-Hükümden sonra 08.02.2008 tarihli Resmi Gazetede yayımlanarak aynı gün yürürlüğe giren 5728 sayılı Yasanın 562. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK’nın 231.maddesi uyarınca ve bu maddenin 6.fıkrasına 25.07.2010 tarihinde yürürlüğe giren 6008 sayılı Yasanın 7. maddesi ile eklenen cümle de gözetilerek; hükmolunan cezanın tür ve süresine göre hükmün açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağı hususunun değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

2-Sanığın diğer sanık ... ile birlikte yakınana ait inşaat halindeki binada kilitlenmek suretiyle muhafaza altına alınan eşyaları kilidi kırmak suretiyle almaları eyleminin 5237 sayılı TCK'nın 142/1-b maddesine uyan suçu oluşturduğu gözetilmeden yazılı şekilde uygulama yapılması,

3-Sanıkların içeri girerek bir kısım eşyaları torbaya doldurduktan ayrıca olay yerinde bulunan tornavida, pense, elektrik bandını üzerlerine aldıktan sonra götürürlerken tanık ...'ün kendilerini görmesi ve ihbarda bulunması üzerine sanıkların aranırken olay yerinden 250 metre uzaklıkta yakalandığı, buna göre her ne kadar sanıklar tanık tarafından görülünce ellerindeki çuvalları olay yerinde bırakıp kaçtılar ise de bir kısım eşyaları üzerinde götürdükleri ve bu götürme sırasında da kesintisiz takip olmadığının anlaşılması karşısında eylem tamamlanmış olmasına rağmen kalkışma aşamasında kaldığının kabulü ile 5237 sayılı TCK'nın 35. maddesi gereği cezadan indirim yapılması,

4-18 yaşından küçük olan sanık hakkında hükmedilen seçenek yaptırımın yerine getirilmemesi halinde, kısa süreli hapis cezasının aynen infazına karar verilemeyeceğinin gözetilmemesi,