Yargıtay 13. Ceza Dairesi E.2011/19577 K.2012/22518

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:

Sanığın, önceden kasıtlı suçtan hükümlülüğü bulunması nedeniyle 08.02.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5728 sayılı Yasanın 562. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK'nın 231. maddesindeki hükmün açıklanmasının geri bırakılması bükümlerinin uygulanma olanağı bulunmadığı anlaşılmakla yapılan incelemede; sanığın müştekiye ait evin balkon kapısının demir parmaklıklarını ve kilidini kırarak hırsızlık amacıyla içeri girdiğinin anlaşılması karşısında şikayetin bulunması nedeniyle konut dokunulmazlığını bozma ve mala zarar verme suçları açısından zamanaşımı içerisinde dava açılması olanaklı görülmüştür.

Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve hakimin takdirine göre; suçun sanık tarafından işlendiğini kabulde ve nitelendirmede usul ve yasaya aykırılık bulunmadığından, diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.

Ancak;

Suç tarihinde güneşin batış tarihinin 20:43 olması nedeni ile suçun gündüz sayılan zaman diliminde işlendiğinin anlaşılması karşısında sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 143. maddesi ile uygulama yapılarak cezasından artırım yapılması ve bu artırım üzerinden sanık hakkında teşebbüs nedeni ile aynı Yasanın 35/2. maddesinin uygulanması suretiyle yazılı şekilde sanığa fazla ceza tayini,

Bozmayı gerektirmiş, sanık ... müdafiinin temyiz itrazları bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenle tebliğnameye aykırı olarak BOZULMASINA, bozma nedeni yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi aracılığıyla 1412 sayılı CMUK'un 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak, hüküm fıkrasından sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 143. maddenin uygulanmasına ilişkin bölümün çıkartılması ve hüküm fıkrasında yer alan.

"Suçun teşebbüs aşamasında kalması nedeni ile zarar ve tehlikenin ağırlığı gözönüne alınarak sanığa verilen cezanın 4/3 oranında indirilerek 1 yıl 3 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına " ilişkin bölümün çıkartılarak yerine.