Yargıtay 13. Ceza Dairesi E.2011/20924 K.2012/23369

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:

Sanığın daha önce kasıtlı bir suçtan mahkum olduğu anlaşıldığından, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilebilmesi için aranan 5271 sayılı CMK'nın 231/6 maddesinin a bendinde yazılı '' kasıtlı bir suçtan mahkum olmama '' koşulunun bulunmaması nedeniyle sanık hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilemeyeceği belirlenerek yapılan incelemede;

Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve hakimin takdirine göre; suçların sanık tarafından işlendiğini kabulde ve nitelendirmede usul ve yasaya aykırılık bulunmadığı anlaşılmış, diğer temyiz itirazları da yerinde görülmemiştir.

Ancak;

1)5237 sayılı TCK'nın 61. maddesinin 4 ve 5. fıkralarına aykırı olarak, hırsızlık suçundan aynı yasanın 143/1. maddesi uyarınca yapılan artırımın, teşebbüs hükümleri nedeni ile sözü edilen yasanın 35/2. maddesi gereğince yapılan indirimden sonra uygulanması; bu uygulama sonucunda da, 5237 sayılı TCK'nın 142/1-b maddesi gereği hükmolunan 2 yıl hapis cezasından teşebbüs nedeniyle ¾ oranında indirim yapılırken 6 ay hapis cezası yerine hatalı hesaplama ile 8 ay hapis cezasına ve sonuç olarak da 10 ay hapis cezasına hükmedilerek fazla ceza tayin edilmesi ;

2)Her iki suç bakımından, 5237 sayılı TCK'nın 53/1. maddesinin (c) fıkrasındaki, kendi altsoyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri açısından yoksunluğun koşullu salıverme tarihine kadar süreceğinin gözetilmemesi suretiyle aynı maddenin üçüncü fıkrasına aykırı davranılması ;

Bozmayı gerektirmiş, sanık ... müdafii ile o yer Cumhuriyet Savcısının temyiz itirazı bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenle tebliğnameye kısmen uygun olarak BOZULMASINA, bozma nedeni yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi aracılığıyla 1412 sayılı CMUK'un 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak, hüküm fıkrasından "TCK'nın 53/1. maddesinin uygulanmasına" ve “ sanık ...'nın hırsızlık suçundan 10 ay hapis