Yargıtay 13. Ceza Dairesi E.2011/33786 K.2013/4174

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:

Sanığın yokluğunda verilen kısa karar ile yazılan gerekçeli kararda, ve temyiz isteminin reddine dair 25/06/2008 tarihli ek kararda 7 günlük temyiz süresinin, kararın tebliğinden itibaren başlayacağı hususunun belirtilmemesi, suretiyle, sürenin başlangıcı konusunda sanığın bilgilendirilmemiş olduğunun anlaşılması karşısında; 25/06/2008 tarihli temyiz isteminin reddine ilişkin karar kaldırılarak, temyiz istemini reddine karşı yapılan temyiz istemi de süresinde kabul edilerek yapılan incelemede;

Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve hakimin takdirine göre; suçun sanık tarafından işlendiğini kabulde ve nitelendirmede usul ve yasaya aykırılık bulunmadığı anlaşılmış, diğer temyiz itirazları da yerinde görülmemiştir.

Ancak;

1-Müştekinin kolluk ifadesinde saat 06:30 sıralarında polis tarafından aranmasıyla olayı öğrendiğini anlatması, olay yari inceleme tutanağında incelemenin saat 07:30 da yapıldığının belirtilmesi, 24/11/2005 tarihli tutanaklarda müştekinin saat 08:20 de müracaatta bulunduğunun bildirilmesi, sanığın da suçlamayı kabul etmemesi karşısında; müştekinin dükkanını saat kaçta kapattığı ve olayı saat kaçta öğrendiği tespit edilmeden , suçun gece vakti işlendiği hususundaki delillerin neler olduğu ortaya koyulup tartışmadan suçun gece vakti işlendiğinden bahisle TCK 143. maddesi gereğince uygulama yapılmış olması,

2-5237 sayılı TCK.nın 53/1. maddesinin (c) fıkrasındaki, kendi altsoyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri açısından yoksunluğun koşullu salıverme tarihine kadar süreceğinin gözetilmemesi suretiyle aynı maddenin üçüncü fıkrasına aykırı davranılması,

Kabule göre de;

Temel cezanın en alt düzeyde belirlenmesine rağmen suçun gece işlenmesinden dolayı 143/1. maddesinin uygulanması sırasında cezanın (1/3) olarak en üst oranda artırılması suretiyle çelişkiye düşülmesi,