Yargıtay 13. Ceza Dairesi E.2011/6746 K.2012/6708

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:

Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve hakimin takdirine göre suçun sanık tarafından işlendiğini kabulde ve nitelendirmede usul ve yasaya aykırılık bulunmadığından, diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.

Ancak;

1-Suç tutanağında belirtildiği üzere, saat 04:30'da hırsızlık suçunun işlendiğinin ihbar edildiği, müftülük cevabi yazısına göre güneşin saat 5:25'te doğduğu ve TCK'nın 6/1-e. maddesine göre ise, gecenin 04:25'te sona erdiğinin anlaşılması karşısında; eylemin gündüz işlendiğinin kabulünün gerektiği gözetilmeyerek TCK'nın 143. maddesi ile artırım yapılması,

2-Sanığın tekerüre esas alınan mahkumiyeti, 765 sayılı TCK'nın 404. maddesinin 2. fıkrasında öngörülen suça ilişkin olup; bu suçun, sonradan yürülüğe giren 5237 sayılı TCK'nın 5560 sayılı Kanunla değişik 191. maddesinde düzenlenmesi ve koşullarının oluşması durumunda, "davanın düşmesi" seçeneğine de yer verilmesi nedeniyle, 5237 sayılı TCK'nın 7/2. maddesi uyarınca tekerüre esas alınmasına ve cezanın 5237 sayılı TCK'nın 58. maddesi uyarınca mükerirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine olanak bulunmaması,

3-5237 sayılı Yasanın 53/3. maddesi göz ardı edilerek, 53/1-c bendinde belirtilen haklardan sanığın mahkum olduğu hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına karar verilmiş olması,

4-Kabule göre de;

a-İnfaza ilişkin olduğu halde sanığın mükerirlere özgü infaz rejimine göre infaz edeceği sürenin kararda gösterilmesi,

b-Denetim süresinin belirlenmesinin infaza yönelik bir işlem olduğu gözetilerek, 5237 sayılı Yasanın 58/6-7 maddesi gereğince mükerrer olan sanık hakkında cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına karar verilmesiyle yetinilmesi yerine, 5275 sayılı Yasanın 108/4. maddesine dayanılarak denetimli serbestlik süresinin de belirlenmesi,