Yargıtay 13. Ceza Dairesi E.2015/15228 K.2016/1804

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü: Diğer temyiz itirazları da yerinde görülmemiştir. Ancak; 1-Dairemizin 15.05.2012 tarih, 2012/1641-11123 E.-K. sayılı bozma ilamında, suça sürüklenen çocukların eylemine uyan 765 sayılı TCK'nın 493/1-2-son, 522 (pek hafif), 55/3 maddeleri ile 5237 sayılı TCK'nın 142/2-d, 143, 31/3; 116/2-4, 119/1-c, 31/3; 152/1-a, 31/3 maddelerinin uygulanması suretiyle lehe yasanın belirlenmesi gerektiği belirtildiği halde; suça sürüklenen çocuk hakkında 765 sayılı TCK'nın 493/1-son, 522 ve 55/3. maddeleri yanında aynı zamanda 765 sayılı TCK’nın 516/6. maddesi gereğince “Nas-ı İzrar” suçundan da hüküm kurulması,

2-Lehe aleyhe kanun değerlendirmesi sonucunda, sanık hakkında 765 sayılı TCK'nın 493/1-son, 522 ve 55/3. maddeleri uygulandığında sonuç cezanın 1 yıl 9 ay 10 gün olduğu.

5237 sayılı TCK'nın 7/2. maddesi gözetilerek, 28.06.2014 tarihinde R.G.'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6545 sayılı Yasanın 65. maddesi ile değişik 5237 sayılı TCK'nın 152/1-a ve 31/3. maddelerindeki kamu malına zarar verme suçu için öngörülen cezanın türü ve üst sınırına göre, aynı Yasanın 66/1-e, 66/2, 67/4. maddelerinde öngörülen 7 yıl 12 aylık genel dava zamanaşımının, suç tarihi olan 13.02.2004 tarihinden inceleme tarihine kadar geçtiği de gözetildiğinde, sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 142/2-d, 143 ve 31/3. maddeleri uygulandığında sonuç cezanın 1 yıl 9 ay olduğunun anlaşılması karşısında,

5237 sayılı TCK'nın sanık lehine olduğunun gözetilmemesi,

3-Kabule göre de;

a-765 sayılı TCK'nın 516/6. maddesi gereğince 1 yıl olarak tayin edilen temel cezadan 5237 sayılı TCK'nın 31/3. maddesi gereğince 1/2 oranında indirim yapıldığı sırada 6 ay yerine, 8 ay hapis cezasına hükmedilmesi; 765 sayılı TCK ile 5237 sayılı TCK hükümlerinin bir arada uygulanması suretiyle hükümde karışıklığa yol açılması; ayrıca eylem 765 sayılı TCK’nın 516/3. maddesine uyduğu halde 516/6. maddesine göre hüküm kurulması ve maddede hapis cezasının yanında adli para cezası da öngörüldüğü halde sadece hapis cezasına hükmedilmesi,

b-Suça sürüklenen çocuğun, suç tarihinde 18 yaşını tamamlamamış olması ve suç tarihi itibariyle daha önce hapis cezasına mahkûm edilmediğinin anlaşılması karşısında, 647 sayılı Yasanın 4/2. maddesi gereğince, hükmedilen kısa süreli hapis cezasının aynı Kanunun 4/1. maddesinde öngörülen seçenek yaptırımlardan birine çevrilmesinde zorunluluk bulunduğunun gözetilmemesi,

c-Lehe yasanın tespiti açısından değerlendirme yapıldığı sırada, 5237 sayılı TCK'nın 142/2-d maddesi gereğince 3 yıl olarak tayin edilen temel cezadan TCK'nın 143. maddesi gereğince 1/6 oranında indirim yapıldığı sırada 3 yıl 6 ay yerine hesap hatası sonucu 4 yıl hapis cezasına, bu ceza üzerinden de TCK'nın 31/3. maddesi gereğince 1/2 oranında indirim yapıldığı sırada 1 yıl 9 ay yerine, 2 yıl 8 ay hapis cezasına hükmedilmesi ve 765 sayılı TCK ile 5237 sayılı TCK hükümlerinin bir arada uygulanması suretiyle hükümde karışıklığa yol açılması,

d-Suça sürüklenen çocuk hakkında kurulan mahkumiyet hükmünün, hüküm fıkrasında tereddüde yol açmayacak şekilde belirtilmesi gerektiği halde, gerekçede yapılması gereken karşılaştırma işleminin hüküm fıkrasında yapılarak infazda tereddüt yaratacak şekilde hüküm kurulması,