Yargıtay 13. Ceza Dairesi E.2016/16749 K.2018/6904

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:

Hükümde TCK'nın 53. maddesine yer verilmemiş ise de; Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 günlü, 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar sayılı, 24.11.2015 gün ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayınlanan kısmi iptal kararı gözetilmek suretiyle TCK'nın 53. maddesinin, infaz aşamasında uygulanması mümkün görülmüştür.

Sanığın, 5237 sayılı TCK'nun 58. maddesinin uygulamasına dayanak yapılan hükümlülüğünün, birden fazla suçlardan verilen cezalardan oluşması karşısında; en ağır cezayı içeren hükümlülüğü yerine hangi cezanın tekerrür uygulamasına esas alındığının belirtilmemesi infazda telafisi olanaklı olduğundan bozma nedeni yapılmamıştır.

Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve hakimin takdirine göre; suçun sanık tarafından işlendiğini kabulde usul ve yasaya aykırılık bulunmadığı anlaşılmış, diğer temyiz itirazları da yerinde görülmemiştir.

Ancak;

1-Balkonda asılı duran çamaşırın alınması şeklindeki eylemin TCK'nın 142/1-b maddesinde düzenlenen suçu oluşturduğunun gözetilmemesi,

Kabule göre de;

2-Sanığın müştekinin evinin balkonunda asılı bulunan bir adet pantolonu aldıktan sonra boş bir araziye giderek giymek istediği sırada yakalandığının anlaşılması karşısında; suça konu pantolonu hakimiyet alanına geçirmeden kesintisiz takip sonucu yakalanan sanık hakkında TCK'nun 35. maddesinin uygulanmaması,

3-Sanığın, müştekinin evinin balkonuna asmış olduğu pantolonu çalmaya teşebbüs ettiğinin anlaşılması karşısında, suça konu pantalonun değerinin tespiti ile, suçun işleniş şekli ve özellikleri itibariyle ceza vermekten vazgeçilemeyecek ise de, hırsızlık konusunu oluşturan malın değerinin az olması durumunda, TCK'nın 145. maddesi gereğince sanığa verilen cezadan belirlenecek oranda indirim yapılması gerektiğinin düşünülmemesi,