Yargıtay 13. Ceza Dairesi E.2018/5142 K.2018/15770

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:

Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 11.12.2012 tarih ve 2012/1247-1842 E.-K. sayılı içtihadında belirtildiği üzere, TCK’nın 143. maddesinde düzenlenen “suçun gece vakti işlenmesi'” nin suçun daha ağır ceza verilmesini gerektiren nitelikli hali olması nedeniyle aynı Kanun'un 66/3. maddesi uyarınca dava zamanaşımı sürelerinin hesabında dikkate alınacağı öngörüldüğünden zamanaşımı süresinin dolmadığı kabul edilerek yapılan incelemede;

Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve hakimin takdirine göre; suçun suça sürüklenen çocuk tarafından işlendiğini kabulde ve nitelendirmede usul ve yasaya aykırılık bulunmadığı anlaşılmış, diğer temyiz itirazları da yerinde görülmemiştir.

Ancak;

1-28.09.2007 tarihli olay yeri tespit tutanağı içeriği ile müştekilerin 13.11.2007 tarihli celsede alınan beyanlarına göre, suça konu mazotun bir kısmının yere döküldüğü ve olay nedeniyle yaklaşık 200 litre mazotun da çalındığının anlaşılması karşısında, eylem tamamlandığı halde teşebbüs aşamasında kaldığının kabulü ile suça sürüklenen çocuk hakkında eksik ceza tayini,

2-5271 sayılı CMK'nın 231/11. maddesi gereğince, hapis cezası geri bırakılan suça sürüklenen çocuğun denetim süresi içerisinde yeni suç işlemesi nedeniyle önceki hükmün değiştirilmeden önceki gibi açıklanması gerekli ise de, bozmanın sonuç ceza dışında kalan kısımlar yönünden de sanık aleyhine etkisizleştirilmemesi veya etkisinin azaltılmaması adına aleyhe değiştirme yasağının söz konusu olduğu,

mahkemenin bozmadan önceki 24.01.2008 tarihli kararının sadece suça sürüklenen çocuk müdafii tarafından temyiz edilmiş olması nedeniyle aleyhe temyiz bulunmadığı ve suça sürüklenen çocuk hakkında daha önce hırsızlık suçundan verilen cezada 5237 sayılı TCK’nın 143. maddesi gereğince “1/6” oranında artırım yapıldığı halde, bozma sonrası yapılan yargılama sonucunda, suça sürüklenen çocuğun kazanılmış hakkı gözetilmeden önceki artırım oranının üzerinde bir oran olan “1/4” oranında artırım yapılarak suça sürüklenen çocuk hakkında fazla ceza tayini;

yine, daha önce hükmedilen hapis cezasının ertelenmesine karar verildiği halde, bozma sonrası yapılan yargılama sonucunda verilen hapis cezasının ertelenmemesi,