Yargıtay 13. Hukuk Dairesi E.2007/10467 K.2008/1391

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne ve kısmen reddine yönelik olarak verilen hükmün davalı avukatınca duruşmalı olarak temyiz edilmesi üzerine ilgililere çağrı kağıdı gönderilmişti. Belli günde davalı vekili avukat ... ile davacı vekili avukat ...'ın gelmiş olmalarıyla duruşmaya başlanılmış ve hazır bulunan avukatların sözlü açıklamaları dinlenildikten sonra karar için başka güne bırakılmıştı. Bu kez temyiz dilekçesinin süresinde olduğu saptanarak dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

KARAR

Davacı, davalının kendisinden borç istediğini, bu nedenle banka havalesi ile davalı hesabına 18.500,00 YTL gönderdiğini, paranın iade edilmediğini, başlattığı icra takibine de haksız itiraz ettiğini ileri sürerek, itirazının iptali ile % 40 icra inkar tazminatına karar verilmesini istemiştir.

Davalı , davanın reddini savunmuştur.

Mahkemece, davanın kısmen kabulüne, ... 11.İcra Müdürlüğünün 2005/8824 Esas sayılı takip dosyasında davalının vaki itirazının iptali ile 18.150,00 YTL asıl alacak, 617,10 YTL işlemiş faiz olmak üzere toplam 18.767,10 YTL üzerinden takibin devamına , asıl alacağa takip tarihinden itibaren değişen oranlarda reeskont faizi yürütülmesine, Asıl alacak üzerinden %40 icra inkar tazminatının davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine, davacının fazlaya ilişkin talebin reddine karar verilmiş; hüküm, davalı tarafından temyiz edilmiştir.

Davacı, davalı aleyhine ... ’da yaptığı icra takibine davalının itirazı üzerine, ... İcra Müdürlüğünce takibin durdurularak dosyanın ... İcra Müdürlüğüne gönderildiği, dosyanın ... 11. İcra müdürlüğünün esasına girdiği davalıya herhangi bir ödeme emri gönderilmediği halde , davacı tarafından ... icra müdürlüğüne yapılan itiraz ve takibin durdurulması nedeni ile ...

8.Asl.H. mahkemesin de eldeki bu davanın açıldığı mahkemece işin esasına girilerek yukarıdaki kararın verildiği anlaşılmış ise de, İtirazın iptali davasının dinlenebilmesi için her şeyden önce, davanın açıldığı yerde yani mahkemenin bulunduğu yerde usulüne uygun icra takibinin yapılmış olması gerekir. ... İcra Müdürlüğünce icra takibi ... 11. İcra Müdürlüğüne gönderilmiş ise de bu müdürlükçe usulüne uygun çıkartılan bir ödeme emri yoktur.

Hal böyle olunca Yetkili icra dairesinde usulüne uygun bir takipten bahsedilemez.Bu nedenle davanın reddine karar verilmesi gerekirken, aksine düşüncelerle yazılı şekilde karar verilmiş olması usul ve yasaya aykırı olup bozmayı gerektirir.