Yargıtay 13. Hukuk Dairesi E.2007/13909 K.2008/2685

Taraflar arasındaki alacak davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne kısmen reddine yönelik olarak verilen hükmün davalı-birleşen davacı avukatınca duruşmalı davacı-birleşen davalı avukatınca duruşmasız olarak temyiz edilmesi üzerine ilgililere çağrı kağıdı gönderilmişti. Belli günde davalı vekili avukat ... gelmiş, davacı tarafından gelen olmadığından duruşmaya başlanılmış ve hazır bulunan avukatın sözlü açıklaması dinlenildikten sonra karar için başka güne bırakılmıştı. Bu kez temyiz dilekçesinin süresinde olduğu saptanarak dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

KARAR

Davacı, davalı ile kardeş olduklarını, ortak aldıkları arsa üzerine ortak bina yaptıklarını, daireleri 26.3.2001 tarihli noter sözleşmesi ile paylaştıklarını, ortak alanların yapımı için harcanacak parayı yarı yarıya ödemeyi kararlaştırdıklarını, kendisinin ortak alanlar için 17.416.242.000 TL para harcadığını, sözleşme uyarınca davalıya düşen hissenin ödenmesi için ihtarname çektiğini, ödenmediğini, sözleşme gereği günlük %1 faizi ile tahsili için icra takibi yaptığını itiraz edildiğini ileri sürerek itirazın iptali ile inkar tazminatına karar verilmesini istemiştir.

Davalı, inşaata kendisininde harcamalar yaptığını savunarak davanın reddini dilemiş, birleşen dava ile de sözleşme gereği ortak alanların yapımında kullanılacak malzeme ve taşeron için verilecek ücretlerin yarı yarıya paylaşılacağı anlaşmazlık halinde hakem olarak ...’e başvurulacağının kararlaştırıldığını,kendisinin harcamaları ... onayı ile yaptığını, davalının bunu karşılamaya yanaşmadığını mimari proje harcamalar toplamı fazlasını saklı tutarak 15.000;00 YTL nin günlük % 1 faizi ile tahsiline karar verilmesini istemiştir.

Mahkemece, sözleşmeye uyulmaması nedeniyle sözleşmenin zımnen fesh edildiğinin kabulü ile asıl davanın kısmen kabulüne, 8.638,12 YTL asıl alacak, 4.154,63 YTL faiz toplamı 12.792,75 YTL üzerinden takibin devamına ,hüküm altına alınan kısmın % 40 ı oranında inkar tazminatının tahsiline,harcamalar belgelenmediğinden birleşen davanın reddine karar verilmiş; hüküm, taraflarca temyiz edilmiştir.

Davacı ile davalı arasında noterde düzenlenen 26.3.2001 tarihli sözleşmenin 11.12 ve 13. maddeleri gereği ortak kullanım alanlarının yapımı, alınacak malzeme ve taşeronlara verilecek ücretlerin taraflarca ½ oranında karşılanacağı, malzeme ve taşeron seçiminde anlaşamadıkları taktirde birlikte hakem tayin ettikleri ...’e başvuracakları ve onun tarafından verilen kararların kesin olacağı, ortak yerler harcaması için karşı tarafa 48 saat süreli ihtarname gönderilip yarısının karşılanmaması halinde ödemenin yapılıp ihtar ve ihbara gerek kalmaksızın ödeme anından günlük %1 faiz ödenmesinin kararlaştırıldığı tartışmasızdır.

Taraflar arasındaki bu sözleşme fesh edilmediğinden geçerlidir ve tarafları bağlar.Mahkemece hükme esas alınan bilirkişi raporunda sadece davacı belgelerinin incelendiği, davalı tarafından sunulan faturaların değerlendirilmediği görülmektedir. Taraflar belgelendirdikleri harcamaları ortak yerlere yaptıklarını ileri sürmüş, ancak bunların nerelere yapıldığını ayrıntılı olarak göstermemiştir.

Hal böyle olunca mahkemece yeniden keşif yapılarak ortak yerlere yapılan imalat bedelinin tespiti ile tarafların belge ve delilleri incelenmek sureti ile davacı ve davalının yaptıkları harcamaların miktarının tespit edilerek sonucuna göre karar verilmesi gerekirken, aksine düşüncelerle yazılı şeklide hüküm kurulması usul ve yasaya aykırı olup, bozmayı gerektirir.