Yargıtay 13. Hukuk Dairesi E.2007/4663 K.2007/7951

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı dosyanın işlemden kaldırılmasına yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacı avukatı tarafından temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.

KARAR

Davacı, alacağını tahsil için yaptığı icra takibine, davalılar tarafından haksız olarak itiraz edildiğini bildirerek, itirazın iptaline ve davalıların icra inkar tazminatı ödemeğe mahkum edilmelerini istemiştir. Davalılar, davaya cevap vermemişlerdir. Mahkemece, HMUK 409 maddesi gereğince dava dosyasının işlemden kaldırılmasına karar verilmiş; hüküm, davacı tarafından temyiz edilmiştir.

Dosya içeriğinden, dava dosyasının, duruşmaların takipsiz bırakılması sebebiyle önceki tarihlerde iki kez HMUK 409 ve devamı maddeleri gereğince işlemden kaldırıldığı ve iki kez yenileme dilekçesi verildiği son yenileme dilekçesi üzerine belirlenen duruşma gününün davacı yana tebliği için düzenlenen evraka davacı vekili adresinin yanlış yazıldığı böylelikle tebligat evrakının bila ikmal iade olunduğu, duruşmaya davacı yanın katılmadığı, anlaşılmıştır.

Mahkemece, tebligat evrakına davacı vekili adresi doğru yazılmış ve tebligat yapılmışcasına kabulle davalı vekilinin de dilemesiyle, duruşma günün taraflara tebliğ edildiği, davacının mazeretsiz olarak duruşmaya katılmadığı ve dava dosyasının daha önce iki kez işlemden kaldırılmış olduğu gerekçeleriyle HMUK. 409 ve maddesi gereğince dava dosyasının işlemden kaldırılmasına karar verildiği anlaşılmıştır.

Somut durumda, mahkemece, adres doğru yazılarak davacı yana yeniden duruşma günü davetiyesi tebliğine karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde karar verilmesi ve kabule göre de daha önce iki kez yenileme dilekçesi verilmiş olduğundan, dosyanın işlemden kaldırılmasına değil, HMUK. 409/5 ve 6. maddesi

2007/4663-7951 gereğince, davanın açılmamış sayılmasına karar verilmesi gerekirken, yazılı olduğu şekilde karar verilmiş olması usul ve yasaya aykırı olup, bozmayı gerektirir.