Yargıtay 13. Hukuk Dairesi E.2010/17455 K.2011/5992

Taraflar arasındaki alacak davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.

KARAR

Davacı, dava dışı ...ile imzalanan sözleşmeye, davalının müteselsil kefil olduğunu, kredi taksitlerinin zamanında ödenmemesi üzerine başlatılan icra takibine, davalının haksız itiraz ettiğini ileri sürerek haksız itirazın iptaline karar verilmeini istemiştir.

Davalı, davanın reddini dilemiştir.

Mahkemece, dava koşulu gerçekleşmediğinden açılan davanın reddine, karar verilmiş; hüküm, davalı tarafından temyiz edilmiştir.

1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazlarının reddi gerekir.

2-Davacı, müşterek ve müteselsil kefil olan davalı hakkında başlatılan icra takibine itirazın iptalini istemiş; mahkemece, davalının öncelikle asıl borçlu olan tüketiciye başvurması gerektiği, tüketici hakkında yapılan icra takibinin sonuçsuz kalması halinde kefile başvurulabileceği gerekçesiyle, davanın reddine karar verilmiştir. Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi’nin 7/2 maddesine göre; davanın dinlenebilmesi için kanunlarda öngörülen ön şartın yerine getirilmemiş olması ve husumet nedeniyle davanın reddine karar verilmesinde, davanın görüldüğü mahkemeye göre Tarifenin ikinci kısmının ikinci bölümünde yazılı miktarları 2010/17455 2011/5992

geçmemek üzere üçüncü kısımda yazılı avukatlık ücretine hükmolunur. Bu durumda mahkemece, davalı yararına 500-TL maktu vekalet ücretine hükmedilmesi gerekirkenyazılı şekilde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırı olup, bozmayı gerektirir. Ne var ki, bu yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden hükmün düzeltilerek onanması HUMK.’nun 438/7. maddesi gereğidir.