Yargıtay 13. Hukuk Dairesi E.2011/19496 K.2012/22339

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün taraflar avukatınca duruşmalı olarak temyiz edilmesi üzerine ilgililere çağrı kağıdı gönderilmişti. Belli günde taraflardan gelen olmadığından dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

KARAR

Davacı, davalı müteahhitten 70.000,00 TL bedelle 09.02.2007 tarihli protokole göre bir daire satın aldığını, bedelin 56.000 TL lik kısmı için davalıya 4 tane çek verdiğini, çeklerin ödendiğini, ancak dairenin kendisine değil 3. kişiye satıldığını, alacağının tahsili için davalı aleyhine icra takibi başlattığını, davalının takibe itiraz ettiğini, itiraz üzerine takibin durduğunu, itirazın iptali ile takibin devamına, %40'tan aşağı olmamak üzerede icra inkar tazminatına hükmedilmesin! istemiştir.

Davalı, davanın reddini dilemiştir.

Mahkemece, 45.976,75 TL üzerinden borca itirazın iptaline, takibin bu alacak üzerinden devamına, 42.000,00 TL asıl alacağa icra takip tarihinden itibaren kanuni faiz uygulanmasına, %40 icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine karar verilmiş, verilen karar taraflarca temyiz edilmiştir.

l-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delilerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davacı ve davalının sair temyiz itirazlarının reddi gerekir.

2- Davacı, davalıdan harici sözleşme ile bir daire satın aldığını ve bedelinide çekle ödediğini, davalının verilen bu çekleri tahsil ettiği halde daireyi 3. kişiye sattığını beyanla alacağının tahsili için davalı aleyhine icra takibi başlatmış, itirazın iptalini istemiştir. Davalı ise çeklerin

daire karşılığı olarak değil, dava dışı kardeşi ile davacı arasındaki ... ilişkisi nedeniyle verildiğini savunmuştur. Mahkemece, verilen 4 çekten 3' ündeki imza davalı tarafından kabul edildiğinden bu çekler yönünden davalı sorumlu tutulmuş isede çeklerdeki imzaların tümünde davalının kardeşinin isminin yazılı olduğu anlaşıldığından 4. çekinde davalı tarafından imzalanmış olabileceği ihtimalinin araştırılması gerekir. Bu durumda mahkemece, kabul edilmeyen 4. çekin üzerindeki imzanın da davalıya ait olup olmadığı hususunda bilirkişi incelemesi yapılarak sonucuna uygun karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm tesisi usul ve yasaya aykırı olup bozmayı gerektirir.

3- Taraflar arasındaki uyuşmazlık daire alım satımından kaynaklanmış olup, davalı müteahhit tacir olduğundan mahkemece, asıl alacağa kanuni faiz uygulanması usul ve yasaya aykırı olup bozmayı gerektirir.