Yargıtay 13. Hukuk Dairesi E.2012/10261 K.2012/16268

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.

KARAR

Davacı, davalının açtığı ihale sonucu davalıya ilaç ve tıbbi malzeme tedarik ettiğini,bedelinin ödenmemesi üzerine faizi ile tahsili için davalı hakkında icra takibinde bulunduğunu, davalının takibe itiraz ettiğini ileri sürerek, itirazın iptaline, takibin devamına ve icra inkar tazminatına karar verilmesini istemiştir.

Davalılar, davanın reddini dilemiştir.

Mahkemece, ... Muhakemat Müdürlüğü hakkındaki davanın tüzel kişiliği olmaması nedeniyle reddine,diğer davalı yönünden,takibin faize yönelik itirazın iptali ile takibin 11.252,97 TL üzerinden devamına,% 40 inkar tazminatının davalıdan tahsiline karar verilmiş; hüküm, davalı Bakanlık tarafından temyiz edilmiştir.

Davacı, davalıya teslim ettiği ilaç ve tıbbi malzeme bedelinin tahsili için başlattığı takibe yapılan itirazın iptali için eldeki davayı açmıştır.Takibe konu asıl alacak davalı tarafından ödenmiş,faiz alacağı için itirazda bulunulmuştur.Taraflar arasındaki sözleşmenin 13.maddesi hükmüne göre,ödemelerin fatura kesim tarihinden itibaren 90 gün içinde yapılacağı belirtilmiştir.Davacı tarafından fatura kesim tarihleri esas alınarak ayrıca temerrüt ihtarına gerek olmadığı bildirilmiş,davalı tarafından ise bu sözleşme maddesi ile temerrüdün oluşmadığı savunulmuştur.BK. nun 101.maddesi hükmüne göre “ muaccel bir borcun borçlusu,

2012/10261-16268

alacaklının ihtarı ile mütemerrit olur.Borcun ifa edileceği gün müttefikan tayin edilmiş veya muhafaza edilen bir hakka istinaden iki taraftan birisi usulen ihbarda bulunmak suretiyle tesbit etmiş ise o günün hitamı ile borçlu mütemerrit olur.”şeklinde düzenlenmiştir.Bu düzenlemeye göre,sözleşmenin 13.maddesi hükmüne göre,davacı alacağı fatura tanzim tarihinde muaccel olmuştur.Ancak davalının temerrüdünün oluşması için davacının ihtarı gereklidir. Dosya içeriğine göre davalının icra takibinden daha önceki bir tarihte temerrüde düşürüldüğü ispat edilememiştir.Mahkemece ,davalının sözleşmenin 13.maddesi hükmüne göre mütemerrit olduğunun kabulü ile hüküm tesisi usul ve yasaya aykırı olup bozmayı gerektirir.