Yargıtay 13. Hukuk Dairesi E.2012/11600 K.2012/15718

Taraflar arasındaki elatmanın önlenmesi davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.

KARAR

Davacı,davalı tarafından eczanesinde yapılan denetim sonucu kupür ve kupürü kesilmiş ilaç bulunduğu gerekçesiyle sözleşmenin 6 ay süreyle feshine karar verildiğini,ancak kupür ve kupurü kesilmiş ilaçlara ait reçetelerin ve ilaçların sahiplerinin bulunması nedeniyle,davalı tarafından yapılan işlemin hukuka uygun olmadığını belirterek işlemin iptaline karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı,davacıya ait eczanede yapılan denetimde 121 adet kupür ve 62 adet kupürü kesilmiş ilaçlar bulunduğunu,bu ilaçlardan bir kısmının sahiplerinin bulunduğuna ilişkin 40 adet hastanın isminin tespit edildiğini ,diğer ilaçların sahiplerinin bulunmadığı,sahipleri bulunmayan ilaçlara ilişkin hastalar tarafından 30 adet dilekçe gönderildiği,bu dilekçelerin tek tek incelendiği,davacı tarafından 25 adet kupür ve kupürü kesilmiş ilaca herhangi bir belge ibraz edilmediğini,yapılan işlemin hukuka uygun olduğunu belirterek davanın reddini dilemiştir.

Mahkemece dava konusu kupür ve kupürü kesilmiş ilaçların sahiplerinin bulunduğu gerekçesiyle davanın kabulüne karar verilmiş,hüküm davalı tarafından temyiz edilmiştir.

Davacıya ait eczanede yapılan 02.04.2008 tarihli denetim sonucu 121 adet kupür ile 62 adet kupürü kesilmiş ilaç tespit edilmesi nedeniyle taraflar arasındaki Türk eczacılar birliği üyesi eczanelerden ilaç teminine ilişkin 2012-11600-15718

Protokolün 6.3.10. maddesi gereğince 6 ay süre ile sözleşmenin feshine karar verilmiştir. Davacı denetim sırasında eczanede bulunan kupür ve kupürü kesilmiş ilaçların reçeteli olduğunu ve sahiplerinin bulunduğunu belirterek işlemin iptalini talep etmiş,bu kapsamda davacı tarafından ilaçların sahipleri olduğunu iddia edilen kişilere ait dilekçeler davalı kuruma ibraz edilmiştir. Davalı kurum tarafından söz konusu dilekçeler üzerinde yapılan inceleme sonucu ilaçların sahipliğini gösterir herhangi bir reçete sunulmaması nedeniyle kupür ve kupürü kesilmiş ilaçların dilekçe sahiplerine ait olmadığı sonucuna varılmıştır.

Taraflar arasındaki yapılan sözleşmenin 6.3.10. maddesinde ” eczanede yapılan incelemeler sonucunda reçete karşılığı bulunmayan ve kime ait olduğu ispatlanamayan ve en fazla 10 adet veya 10 adetten az olmakla birlikte bedeli en fazla 500 YTL olan,ilaç kupürünün veya kupürü kesilmiş ilaçların bulunması durumunda yazılı uyarı yapılır.

Belirtilen adet veya bedelin üstünde kupür veya kupürü kesik ilaç tespit edilmesi halinde kupür bedelinin /kupürü kesilmiş ilaç bedelinin 5 katı tutarında cezai şart uygulanır ve sözleşme feshedilerek 6 ay süreyle sözleşme yapılmaz.

Bu fiilin tekrarı halinde kupür bedelinin 10 katı tutarında cezai şart uygulanır ve sözleşme 1 yıl süre ile yapılmaz” şeklinde düzenleme yapılmış olup,bu düzenleme itibariyle ilaç kupürü ve kupürü kesilmiş ilaçların reçete karşılığı olması şartı aranmıştır.

Dosya içerisinde yer alan dava konusu ilaç kupürü ve kupürü kesilmiş ilaçların sahibi oldukları gerekçesiyle verilen dilekçelerin büyük bir kısmında ilaç ismine dahi yer verilmediği gibi denetim öncesi tarihe ait herhangi bir reçeteye dayanılmadığı anlaşılmaktadır.

Mahkemece dosya kapsamında her ne kadar bilirkişi raporu alınmış ise de,bilirkişi raporunda davacı eczanede yapılan denetim sonucu tespit edilen ilaç kupürü ve kupürü kesilmiş ilaçlar ile bu ilaçların sahibi olduğu iddiasıyla verilen dilekçelerdeki iddiaların denetim öncesi alınmış bir reçeteye dayanıp dayanmadığı hususunun incelenmediği,bilirkişi raporundaki tespitlerin dosya içeriği ile ilgisinin kurulmadığı,bilirkişilerin genel ve soyut kanaatlerini yansıttığı,bu haliyle yargıtay denetimine elverişli bir rapor niteliği taşımadığı anlaşılmaktadır.

Hal böyle olunca mahkemece yeni bir bilirkişi heyeti oluşturularak davacı tarafından dava dilekçesinde mevcut olduğu belirtilen reçetelerin dosyaya ibrazı sağlanmak suretiyle ,davacı tarafından sunulacak reçeteler ve ilaçların sahibi olduğu iddia edilen kişiler tarafından verilen dilekçeler ile davacı eczaneden yapılan denetim sonucu tespit edilen ilaç kupürü ve kupürü kesilmiş ilaçlar karşılaştırılmak suretiyle dava konusu ilaç kupürü ve kupürü kesilmiş ilaçların sahiplerinin bulunup bulunmadığı tespit edilerek sonucuna uygun karar verilmesi gerekir iken yazılı şekilde eksik incelemeye dayalı olarak hüküm tesisi usul ve yasaya aykırı olup

bozmayı gerektirir.