Yargıtay 13. Hukuk Dairesi E.2013/21887 K.2014/4110

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün davalı avukatınca duruşmalı olarak temyiz edilmesi üzerine ilgililere çağrı kağıdı gönderilmişti. Belli günde davalı vekili avukat A.. O.. geldi. Karşı taraftan gelen olmadığından onun yokluğunda duruşmaya başlanılmış ve hazır bulunan avukatların sözlü açıklamaları dinlenildikten sonra karar için başka güne bırakılmıştı. Bu kez temyiz dilekçesinin süresinde olduğu saptanarak dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

KARAR

Davacı,davalı ile yapılan 18.01.2005 tarihli protokole göre taşınmazın satış bedelinin 120.000 kısmını aşan miktar üzerinden alacağın tahsili amacıyla icra takibi yaptığını,itiraz üzerine takibin durduğunu iddia ederek itirazın iptali ile icra inkar tazminatının davalıdan tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı savunmasında, ..... ve ... nolu parsel kendisinin alacaklı olduğu M...

Y... tarafından davacınında içinde yer aldığı iki çocuğuna tapuda anlaşmalı devri nedeniyle kendisinin tapu iptali davası açtığını,bu aşamada taraflarla biraraya gelerek dava konusu protokolü yaparak alacağına karşılık davacı ve diğer kardeşi tarafından bu taşınmazlardaki hisselerini kendisine devrettiklerini ve ek protokolle izaleyi şuyu satışı nedeniyle eline geçecek paranın 120.000 TL aşması halinde bakiye miktarın davacı ve kardeşine ödeneceğinin kararlaştırıldığını,bu kapsamda ... nolu parsel için 62.425 TL,..... nolu parsel için 73.614 TL ödeme olmak üzere ceman 136.040 TL ödeme yapıldığını,ayrıca.... nolu parsele ilişkin dava dışı

kişi tarafından muhdesat yönünden açılan dava nedeniyle alınan tespit kararı gereği kendisinin hissesine karşılık gelen 8.973 TL talep edildiğini, bunun faiziyle 10.000 TL aşacağını bu miktarın Mahsubu ile ödenen net miktarın 126.040 TL olacağını,bu yönde bilirkişi incelemesi yapılması gerektiğini belirterek davanın reddini dilemiştir.

Mahkemece davanın kabulüne karar verilmiş, hüküm davalı tarafından temyiz edilmiştir.

Dava,taraflar arasındaki 17.01.2005 tarihli protokol ile 18.01.2005 tarihli ek protokol kapsamında doğan alacağının tahsili istemine ilişkindir. Davalı ile davacının babası M.... Y.... arasındaki mevcut alacak-borç ilişkisinin tasfiyesi amacıyla 17.01.2005 tarihli tarafların imzasının bulunduğu protokol yapılarak,tapu kaydı davacı üzerinde bulunan .... nolu parsel ile davacının kardeşi olan M....

U.....e ait ..... nolu parselin davalıya tapu devrinin yapılması kararlaştırılmıştır.18.01.2005 tarihli ek protokol ile davalı,davacı tarafından kendisine devredilen ..... nolu parsel ile davacının kardeşi melek Uzgörmez tarafından davalıya devredilen ..... nolu parsellerin devam eden izaleyi şuyu davası sonucu satılması ve satış bedelinin 120.000 TL geçmesi halinde,bu geçen meblağın davacı ve kardeşi M... U.e iade edileceği kararlaştırılmıştır.

Taraflar arasında yapılan bu protokol kapsamında davacının dava konusu ..... nolu,davacının kardeşininde ..... nolu parseldeki hisselerini 18.01.2005 tarihinde davalıya tapuda devrettikleri,davaya konu bu taşınmazlar hakkında devam eden Tarsus 1. Sulh Hukuk Mahkemesinin 2003/654 esas sayılı izaleyi şuyu dava dosyasına konu karar kapsamında satış yapılmak suretiyle ortaklığın giderilmesine karar verilerek,izaleyi şuyu satış dosyası kapsamında yapılan açık artırma yoluyla ..... nolu parselin 18.02.2011 tarihinde .... nolu parselin 16.05.2011 tarihinde dava dışı kişilere satıldığı anlaşılmaktadır.

İzaleyi şuyu satış dosyasında açık artırma ile satışı yapılan taşınmazlardan dava konusu .....nolu parselin 221.000 TL,... nolu parselin 161.000 TL satıldığı,söz konusu iki taşınmazında hisseli olması nedeniyle tüm satış bedelinin davalıya ödenmediği,davalıya taşınmazdaki hissesi nispetinde ödeme yapıldığı anlaşılmaktadır.

Bu itibarla, davalının 18.01.2005 tarihli protokol kapsamında sorumluluğunun tespitinde, davalıya devri yapılan .... ve ... parsel nolu taşınmazların satışı nedeniyle her iki taşınmaz yönünden davalının hissesi nispetinde yapılan toplam ödeme miktarına göre 120.000 TL meblağın aşılıp aşılmadığı araştırılarak, davalıya yapılan ödeme miktarının 120.000 TL aştığının tespiti halinde,bu meblağı aşan miktardan davacının davalıya devrini yaptığı .... nolu parsel ile dava dışı M...

U... tarafından davalıya devri yapılan .... nolu parselin satış bedelleri arasındaki oran tespit edilerek,bu orana göre .... nolu parsele ilişkin fazla ödeme miktarı tespit edilmek suretiyle sonuca gidilmesi gerekir.

Hal böyle olunca mahkemece taraflar arasındaki protokole göre davacının sadece davalıya devrini yaptığı .. nolu parsele ilişkin fazla ödemeye konu bedeli talep hakkı bulunduğu gözetilerek,yukarıda izah edilen çerçevede bilirkişi marifetiyle gerekli araştırma ve inceleme yapılarak sonucuna uygun karar verilmesi gerekirken yazılı şeklide eksik incelemeye dayalı olarak hüküm tesisi usul ve yasaya aykırı olup bozmayı gerektirir.