Davacı, 27/07/2006 tarihli ..., ..., Toplu Konut Projesi Gayrimenkul Sözleşmesi gereğince Halkalı 656 ada 1 parsel B1-7 Blok 27 nolu daireyi satın aldığını, satın alınan daire ve ortak alanlarda görülen bir çok ayıplı ve eksik iş bulunmasına rağmen ayıplı ve eksik işlerin giderilmediğini belirterek şimdilik 5.000,00 TL maddi tazminatın dava tarihinden itibaren işleyecek faizi ile birlikte hüküm altına alınmasını talep ve dava etmiş, bilahare 06.01.2016 tarihli ıslah dilekçesi ile talebini şimdilik 11.572,74 TL olarak belirtmiştir.
Davalı, yasal süre içinde ihbarda bulunulmadığını belirterek davanın reddini dilemiştir.
Mahkemece, davanın kabulüne, 11.572,74 TL'nin davalı TOKİ'den tahsil edilerek davacıya ödenmesine, alacağın 5.000,00 TL'lik kısmına davanın açıldığı 26/01/2010 tarihinden, 6.572,74 TL'lik kısmına davanın ıslah edildiği 06/01/2016 tarihinden itibaren yasal faiz işletilmesine karar verilmiş; hüküm, davalı TOKİ tarafından temyiz edilmiştir.
1-Davanın açıldığı tarihte yürürlükte bulunan 4077 sayılı Kanunun 4. maddesinin 2. fıkrası hükmüne göre; tüketici, malın teslimi tarihinden itibaren otuz gün içerisinde açık ayıpları satıcıya bildirmekle yükümlüdür. Tüketicinin Korunması Hakkındaki Kanun’da gizli ayıpların ne kadar sürede satıcıya ihbar edileceğine dair bir hüküm bulunmamaktadır.
Öyle olunca, 4077 sayılı TKHK’nun 30. maddesi gereğince, bu kanunda hüküm bulunmayan hallerde, genel hükümlere göre uyuşmazlığın çözümü gerekli olduğundan, Borçlar Kanunu’nun bu konudaki 198. maddesi uygulanacaktır. Borçlar Kanununun 198. maddesine göre, alıcı, teslim aldığı malı örf ve âdete göre, imkân hâsıl olur olmaz muayene etmek ve satıcının tekeffülü altında olan bir ayıp gördüğü zaman bunu satıcıya derhal ihbar etmekle yükümlüdür.
Bunu ihmal ettiği takdirde, satılanı kabul etmiş sayılır. Ancak, satılanda adi bir muayene ile meydana çıkarılamayacak bir ayıp mevcut olup da, bu ayıp sonradan meydana çıkarsa, bu durumu da derhal satıcıya ihbar etmediği takdirde yine satılanı bu ayıp ile birlikte kabul etmiş sayılır. BK’nun 198. maddesinde öngörülen süre içinde ihbar edilmeyen ayıplar için dava açılamaz.
Ayrıca TBK'nun 223 (BK'nun 198. maddesi) hükmü ile gizli ayıplar yönünden kendisine yüklenen “hemen ihbar” mükellefiyetini yerine getirip getirmediğini ispat yükü davacıda olup ayıp ihbarı hususunda tanık beyanlarına göre karar verilemez.
Bu açıklamalar ışığında; dosya kapsamında alınmış olan bilirkişi heyeti raporu ve ek raporlarında ''ayıplı imalat'' olarak ve mahkemece “gizli ayıp”lı olarak belirtilen imalatlar ile ilgili olarak; bunların nitelikleri (açık - gizli ayıp olup olmadıkları ) kullanıma bağlı olarak ortaya çıkıp çıkmayacağı, gizli ayıpların ne zaman oluştuğu ya da oluşacağı ve bunu normal vasıflardaki tüketicinin ne zaman farkedebileceği ile bağımsız bölümün teslim tarihi de göz önünde bulundurularak yasal süresi içinde ayıp ihbarında bulunulup bulunulmadığı hususlarına yeterince yer verilmediği anlaşılmaktadır.
Mahkemece, ayıplı imalat” olarak nitelendirilen imalatlara ilişkin ayıpların tek tek neler olduğunun ve bunların niteliklerinin belirlenmesi, ihbarının süresinde yapılıp yapılmadığı hususunda ayıpların niteliği ve ortaya çıktıkları (kullanım ve mevsimlerdeki ..., kar, güneş ve ısı durumları dikkate alınarak bu ayıpların ne zaman oluştuğu ya da oluşacağı ve bunu normal vasıflardaki bir tüketicinin ne zaman farkedebileceği) zaman diliminin belirlenmesi amacıyla taraf ve yargı denetimine esas gerekçeli ek rapor tanzimi sağlanarak hasıl olacak sonuca göre hüküm kurulması gerekirken, eksik incelemeyle ve yazılı şekilde hüküm kurulmuş olması usul ve yasaya aykırı olup, bozmayı gerektirir.
2-Bozma nedenine göre davalının sair temyiz itirazlarının incelenmesine şimdilik gerek görülmemiştir.