Yargıtay 13. Hukuk Dairesi E.2018/5959 K.2018/10778

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne kısmen reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.

KARAR

Davacı, davalının avukatlığını üstlenerek ... 3. Asliye Ticaret Mahkemesi’nin 2004/658 esas sayılı davasını sonuçlandırdığı halde vekalet ücretini davalının ödemediğini, vekalet ücreti alacağının tahsili amacıyla icra takibi yaptığını, davalı tarafından icra takibine yapılan itiraz üzerine takibin durduğunu ileri sürerek, itirazın iptali ile icra inkar tazminatının davalıdan tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı, davanın reddini dilemiştir.

Mahkemece, davanın kısmen kabulüne dair verilen kararın taraflarca temyizi üzerine Dairemizin 01.12.2014 tarih, 2014/10654 esas, 2014/37919 karar sayılı ilamı ile hükmün bozulmasına karar verilmiş; davacının tavzih talebinde bulunması üzerine mahkemece, ek kararla tavzih talebinin reddine karar verilmiş; ek karar davalı tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, taraflar arasındaki vekalet ilişkisine dayalı olarak davacı tarafından verilen avukatlık hizmetleri nedeniyle doğan ücretin tahsiline ilişkin yapılan icra takibine vaki itirazın iptali istemine ilişkindir.

Mahkemece, bozma öncesi yapılan yargılama sonucu 01.11.2013 tarih 2010/826 esas, 2013/450 karar sayılı ilamı ile; davanın kısmen kabulüne, davalının icra takibine yapmış olduğu 47.083,00 TL asıl alacağa yönelik itirazın iptaline, asıl alacağın %40'ı oranında hesaplanacak icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya ödenmesine, dair verilen kararın taraflarca temyizi üzerine Dairemizin 01.12.2014 tarih, 2014/10654 easas, 2014/37919 karar sayılı ilamı ile yanılgılı değerlendirme nedeniyle hükmün bozulmasına, bozma nedenine göre tarafların sair temyiz itirazlarının incelenmesine yer olmadığına, karar verilmiş;

mahkemece, bozmaya uyularak yapılan yargılama sonucu davanın kısmen kabulü ile davalının icra takibine yapmış olduğu 74.602,11 TL alacağa yönelik itirazın iptali ile takibin 74.602,11 TL üzerinden devamına, fazlaya ilişkin istemin reddine karar verilmiş; karara karşı davacı vekili, icra inkar tazminatına hükmedilmediği gerekçesiyle yasal süresinde temyiz talebinde bulunmuş ise de, 01.03.2018 tarihli dilekçe ile temyiz talebinden feragat ettiğini bildirmiş, aynı tarihli bir başka dilekçe ile de tavzih talebinde bulunarak,

bozmadan önce hükmedilen %40 icra inkar tazminatının kesinleşmiş olmasına rağmen gerekçeli kararda bu konuda bir hüküm kurulmadığını, gerekçeli kararın tavzih edilerek asıl alacağın %40’ı oranında icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine” yönelik gerekçeli karara hüküm eklenmesini istemiştir.

Mahkemece, 02.03.2018 tarihli ek karar ile.

6100 Sayılı Kanunun 305/2 maddesi uyarınca, hüküm fıkrasında taraflara tanınan haklar ve yüklenen borçların tavzih yolu ile sınırlandırılamayacağı, genişletilemeyeceği ve değiştirilemeyeceği gerekçesiyle davacının tavzih talebinin reddine karar verilmiş olup, bu gerekçe doğru ise de, aynı karar gerekçesinde; “bozma öncesi verilen kararda “asıl alacağın %40'ı oranında hesaplanacak icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya ödenmesine” ilişkin kurulan hükmün Yargıtay tarafından yapılan temyiz incelemesi neticesinde icra inkar tazminatının bozma sebebi yapılmadığı,

hükmün bu şekilde kesinleştiği, bu nedenle bozmadan sonra verilen 05/12/2017 tarih, 2017/1 Esas 2017/458 Karar sayılı ilamda bu yönde yeniden hüküm tesis edilmesine yer olmadığına,” şeklinde gerekçeye yer verilmiş olması infazda tereddüt oluşturacak niteliktedir.

Ayrıca, Dairemizin bozma ilamında "bozma nedenine göre tarafların sair temyiz itirazlarının incelenmesine gerek görülmemiştir." denilmiş olup, icra inkar tazminatı yönünden davacı lehine kazanılmış bir hak söz konusu değildir. O halde, mahkemece, gerekçesinde, HMK.’nun 305/2 maddesi kapsamında açıklanan gerekçeyle davacının tavzih talebinin reddine karar verilmekle yetinilmesi gerekirken, açıklanan şekilde ilave gerekçe yazılması usul ve yasaya aykırı olup, bozmayı gerektirir.

Ne var ki, bu yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden usulün 438/7.maddesi uyarınca hükmün düzeltilerek onanmasına karar verilmesi gerekmiştir.