Yargıtay 13. Hukuk Dairesi E.2018/6341 K.2018/11799

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın açılmamış sayılmasına yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.

KARAR

Davacı, davalının kendisine ait işyerinden malzeme satın aldığını, bedelin bir kısmını ödediğini ancak bakiye kalan 2.556,00 TL’nın ödenmediğinin bilgisayar kayıtlarında yazılı olduğunu, ödenmeyen bakiye bedelin tahsili amacıyla ... İcra Müdürlüğünün 2014/89 E.sayılı dosyası ile başlatılan icra takibinin davalının itirazı üzerine durduğunu ileri sürerek itirazın iptali ile takibin devamına, davalı aleyhine icra inkar tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini istemiştir.

Davalı, davanın reddini dilemiştir.

Mahkemece, 05.09.2018 tarihli kararında, işlemden kaldırıldığı tarihten itibaren üç ay içerisinde yenilenmeyen davanın 6100 sayılı HMK.’nun 150/5. maddesi gereğince açılmamış sayılmasına, karar verilmiş; hüküm, davalı tarafından vekalet ücreti yönünden temyiz edilmiştir.

Davacı, davalının satın aldığı malzeme bedellerinden bakiye kalan 2.556,00 TL’nın ödenmediğini ileri sürerek ... İcra Müdürlüğü’nün 2014/89 e. sayılı takip dosyası üzerinden 2.556,00 TL asıl alacak, 919,00 TL işlemiş faiz olmak üzere toplamda 3.475,00 TL alacağın tahsili amacıyla davalı aleyhine başlatılan icra takibine vaki itirazın iptaline karar verilmesi istemiyle eldeki davayı açmıştır.

Mahkemece, işlemden kaldırıldığı tarihten itibaren üç ay içerisinde yenilenmeyen davanın açılmamış sayılmasına karar verilmiştir. Karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesinin 7. maddesinde.

"Görevsizlik veya yetkisizlik nedeniyle dava dilekçesinin reddine, davanın nakline veya davanın açılmamış sayılmasına ön inceleme tutanağı imzalanıncaya kadar karar verilmesi durumunda Tarifede yazılı ücretin yarısına, ön inceleme tutanağı imzalandıktan sonra karar verilmesi durumunda tamamına hükmolunur. Şu kadar ki, davanın görüldüğü mahkemeye göre hükmolunacak avukatlık ücreti, ikinci kısmın ikinci bölümünde yazılı miktarları geçemez." düzenlenmesine yer verilmiştir.

Davalının kendisini vekille temsil ettirdiği ve mahkemece ön inceleme tutanağı imzalandıktan sonra davanın açılmamış sayılmasına karar verildiği sabit olup davalı lehine tarifeye göre belirlenen vekalet ücretinin tamamına hükmedilmesi gerekirken, değinilen bu yön gözardı edilerek vekalet ücretine hükmedilmemiş olması usul ve yasaya aykırı olup, bozmayı gerektirir.

Ne var ki, bu yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, usulün 438/7 maddesi uyarınca hükmün düzeltilerek onanmasına karar verilmesi gerekmiştir.