Yargıtay 14. Ceza Dairesi E.2011/10105 K.2013/3278

Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından sanık ...'in yapılan yargılaması sonunda; çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs ve diğer atılı suçtan mahkûmiyetine dair Manisa Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 24.02.2009 gün ve 2007/596 Esas, 2009/69 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtayca incelenmesi sanık müdafii ve O Yer Cumhuriyet Savcısı tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:

Sanık hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan mahkûmiyet hükmünün temyiz incelemesinde;

Delillerle iddia ve savunma, duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiilin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatları yapılmış bulunduğundan, sanık müdafiin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle usul ve kanuna uygun olan hükmün ONANMASINA,

Sanık hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçundan kurulan mahkûmiyet hükmünün temyiz incelemesine gelince;

Dosya kapsamı ve kabule göre, sanığın, nüfus kaydına göre olay tarihinde 5 yaş 10 aylık olan mağduru bisiklet tamir etmek amacıyla hile ile evine çağırdığı, mağdur ile birlikte evin bahçesinde bulunan kömürlüğe girdikleri, burada mağdura "seni bir kez yapayım öyle git" dedikten sonra, mağdurun pantolonunu ve gömleğini çıkarmaya çalıştığı esnada ayağının takılması neticesinde mağdurun olay yerinden kaçarak uzaklaşması şeklinde sübut bulan olayda, sanığın eyleminin basit nitelikteki cinsel istismar kapsamında kaldığının kabulü gerekirken, yazılı şekilde nitelikli cinsel istismar suçuna teşebbüs suçundan ceza tayin edilmesi,

Kabul ve uygulamaya göre de;

Eylemin işleniş şekli, işlendiği zaman dilimi ve sanığın kasta dayalı kusurunun ağırlığı nazara alınıp fiilin ağırlığıyla orantılı olarak, sanık hakkında nitelikli cinsel istismara teşebbüs suçundan TCK.nın 103/2. maddesi uyarınca verilecek temel cezadan aynı Kanunun 35/2. maddesi uyarınca yapılacak indirimin, mağdura verilmek istenen zarar ve tehlikenin ağırlığı gözetilerek uygun bir oranda yapılması suretiyle belirlenen cezanın, cinsel istismar suçunun temel haline ilişkin 103/1. maddesinde öngörülen cezanın altında olamayacağı düşünülmeden, yazılı şekilde TCK.nın 35. maddesi gereğince 3/4 indirim yapılarak eksik cezaya hükmolunması,